國際私法2015司考資料

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1、國際私法第一章國際私法概述常考考點國際私法的調(diào)整對象一、國際私法的調(diào)整對象國際民商事關系是國際私法的調(diào)整對象。我國規(guī)定的“涉外民事關系”解釋為：1．當事人一方或雙方是外國公民、外國法人或者其他組織、無國籍人；2．當事人一方或雙方的經(jīng)常居所地在中華人民共和國領域外：3．標的物在中華人民共和國領域外；4．產(chǎn)生、變更或者消滅民事關系的法律事實發(fā)生在中華人民共和國領域外；5．可以認定為涉外民事關系的其他情形。二、國際私法調(diào)整國際民商事法律關系的方法（一）間接調(diào)整方法——沖突規(guī)范在有關的國內(nèi)法或國際條約中規(guī)定某類國際民商事法律關系受何種法律調(diào)整或支配，這種國際民商事法律關系應適用何種法律的

2、規(guī)范被稱為“沖突規(guī)范”。（二）直接調(diào)整方法——實體規(guī)范直接規(guī)定當事人的權(quán)利與義務的“實體規(guī)范”來直接調(diào)整國際民商事法律關系當事人之間權(quán)利義務的一種方法。三、國際私法的規(guī)范（一）外國人的民商事法律地位規(guī)范（二）沖突規(guī)范（三）國際統(tǒng)一實體私法規(guī)范（四）國際民商事爭議解決規(guī)范四、國際私法的淵源（一）國內(nèi)法淵源包括國內(nèi)立法、國內(nèi)判例和司法解釋。在我國，判例不是法律的淵源，因此也不是國際私法的淵源。（二）國際法淵源包括國際條約和國際慣例。第二章國際私法的主體常考考點：自然人的住所沖突，法人營業(yè)所的確定第一節(jié)自然人一、自然人國籍（一）自然人國籍的積極沖突的解決1．當事人所具有的兩個或兩個以上

3、的國籍中有一個是內(nèi)國國籍時，以內(nèi)國國籍為準。2．當事人所具有的兩個或兩個以上的國籍均為外國國籍時：(1)以當事人最后取得的國籍為準。(2)以當事人住所或慣常居所所在國國籍為準。(3)以與當事人有最密切聯(lián)系的國籍為準。3．對當事人所具有的兩個或兩個以上的國籍不作內(nèi)國國籍和外國國籍的區(qū)分，為確定應適用的法律，只以與當事人有最密切聯(lián)系的國籍為準。4．我國對解決國籍積極沖突的規(guī)定：有雙重或多重國籍的外國人，以其有住所或與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法。我國國籍法不承認中國公民擁有外國國籍，一個中國公民取得外國國籍即自動喪失中國國籍。（二）自然人國籍的消極沖突的解決在當事人無國籍或國

4、籍不明確的情況下．一般主張以當事人住所所在國的法律為其本國法，如當事人無住所或其住所不能確定時，以其居所所在國的法律為其本國法。二、自然人的住所（一）自然人住所的積極沖突的解決1．如果當事人所具有的兩個或兩個以上的住所有一個是內(nèi)國住所，以內(nèi)國法為其住所地法。2．如果當事人所具有的兩個或兩個以上的住所均為外國人住所，且住所是同時取得的，一般以與當事人有最密切聯(lián)系者為其住所，但也有以當事人有居所之住所為其住所的。如果各住所不是同時取得的，一般以當事人最后取得的住所為其住所。3．我國關于住所的法律規(guī)定：當事人有兩個住所的，以與產(chǎn)生糾紛的民事關系有最密切聯(lián)系的住所為住所。（二）自然人住所

5、的消極沖突的解決1．一個人無任何法律意義上的住所時，以當事人的居所或慣常居所代替其住所。2．以當事人曾有過的最后住所為其住所，如無最后住所，則以其居所或慣常居所代替其住所。3．在當事人居所或慣常居所也沒有的情況下，一般以當事人的現(xiàn)在地法作為住所地法。4．我國的法律規(guī)定：當事人的住所不明或不能確定的，以其經(jīng)常居住地為住所。三、自然人的居所自然人在涉外民事關系產(chǎn)生或者變更、終止時已經(jīng)連續(xù)居住1年以上且作為其生活中心的地方，人民法院可以認定為涉外民事關系法律適用法規(guī)定的自然人的經(jīng)常居所地，但就醫(yī)、勞務派遣、公務等情形除外。第二節(jié)法人一、法人國籍的確定（一）成員國籍主義或稱資本控制主義。

6、根據(jù)法人的資本控制者的國籍來確定法人的國籍。（二）設立地主義或稱成立地主義。根據(jù)法人的設立地來確定法人的國籍。（三）住所地主義根據(jù)法人的住所來確定其國籍。法人的住所是法人的經(jīng)營管理和經(jīng)濟活動中心。（四）準據(jù)法主義根據(jù)法人設立時所依據(jù)的法律確定其國籍。（五）法人設立地和法人住所地并用主義（六）中國的做法我國主張根據(jù)法人的設立登記地來確定法人的國籍。二、法人的住所（一）主事務所所在地說或稱管理中心所在地說。以法人的主事務所所在地或管理中心所在地，亦即法人的董事會或監(jiān)事會所在地為其住所地。（二）營業(yè)中心所在地說以法人實際從事營業(yè)活動的所在地為其住所地。（三）章程指定住所說法人特別是公司

7、法人的住所以法人章程指定的住所為住所。（四）主要辦事機構(gòu)所在地說法人的住所為法人的主要辦事機構(gòu)所在地。而主要辦事機構(gòu)所在地既可能是管理中心所在地，也可能是營業(yè)中心所在地。（五）中國的做法法人以它的主要辦事機構(gòu)所在地為住所。三、法人的營業(yè)所1．法人及其分支機構(gòu)的民事權(quán)利能力、民事行為能力、組織機構(gòu)、股東權(quán)利義務等事項，適用登記地法律。法人的主營業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所地，為其主營業(yè)地。2．人民法院應當將法人的設立登記地認定為《涉外民事關系法律適用法