論有限責任公司的解散與清算實務

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1、論有限責任公司的解散與清算實務深圳律師網(wǎng)2009年10月27日《屮華人民共和國民法通則》第36條第2款規(guī)定,法人的民事權利能力和民事行為能力,從法人成立時產(chǎn)牛:,到法人終止時消滅?!吨腥A人民共和國公司法》笫3條規(guī)定,公司是企業(yè)法人,有獨立的法人財產(chǎn),享有法人財產(chǎn)權。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。該法第十章還用11個條款對公司的解散與清算作出了具體規(guī)定。公司,作為現(xiàn)代社會經(jīng)濟生活中最主要、最活躍的民事主體,其如同白然人生命體一樣,有其產(chǎn)生、成長、衰老、直至終止的自然過程,從這個意義上講可以將公司

2、稱之為公司牛?命體①。公司成立,表明公司生命的開始:公司終止,表明公司生命的終結:在此期間,是公司的存續(xù)過程。公司的存續(xù)期間就是公司的牛命過程。在這個過程中,公司將經(jīng)歷綸命的興衰榮辱。與自然人不同的是,公司生命體生存的強弱Z分有著十分巨大的差距。有的公司存續(xù)百年仍能生機勃勃而不見頹勢,而有的公司成立不過一年半載、或兒年就不得不終止。正如公司的成立需要有設立公司的行為準備和孕育一樣,公司的終止同樣也需耍一系列前置性行為和程序,這一過程體現(xiàn)為公司的解散和公司的清算。只有經(jīng)過解散和清算,公司才能發(fā)工法律上的

3、終止。依照我國《公司法》第184條的規(guī)定,公司耍解散必須經(jīng)過清算程序(除非因公司合并或分立而解散公司的無需進行清算外),破產(chǎn)解散公司的適用破產(chǎn)程序,屬特殊例外。為使公司因解散的清算程序得以進行,就有必耍繼續(xù)保昭公司的法人人格。冃前,由于公司法制的不健全,我國公司制度的和關環(huán)節(jié)都存在著不同程度的缺陷和不完善的地方。這也同時導致公司在解散、清算的時候產(chǎn)綸了?系列訴訟問題,公司瀕臨死亡狀態(tài)而不能有效清算,或者雖經(jīng)清算但由于立法制度的規(guī)制而出現(xiàn)的“清而不清、清而不算或越清越糊涂、越算越困惑”的尷尬局面,嚴重的

4、影響了公司法人制度的積極意義,損害了社會經(jīng)濟生活的正常秩序。因此,積完善公司的解散和清算法律制度已迫在眉睫。筆者擬就此問題求教于同仁。一、公司解散的概念和法律后果1、公司解散的概念。公司解散,亦含有分散因組建公司而聚集到一起的股東、并取消公司法人團體的意思。法律意義上的公司解散,是指業(yè)已成立的公司,因發(fā)生法律或章程規(guī)定的解散事由而停止其積極主動的營業(yè)活動,開始處理其未了結事務,并使公司法人人格發(fā)生消滅的原因性行為和程序性事實。除公司因合并、分立解散外,公司因木身不能存續(xù)的事由導致的解散,是公司終止程序

5、的一個環(huán)節(jié)或曰前置程序。依法理,公司解散的應有含義是:(1)解散是針對已經(jīng)成立的公司而言的,未依法成立的公司不存在解散的問題,因為一個未經(jīng)合法途徑登記而所謂成立的“公司”,一經(jīng)發(fā)現(xiàn),是要被國家工商行政管理部門加以取締而不是“解散”它的;(2)公同解散發(fā)生在法律或公司章程規(guī)定的事由出現(xiàn)時,否則,公司一般不會停止其積極主動的營業(yè)活動,而是將持續(xù)、長久地經(jīng)營下去;(3)公司解散之麻仍會存續(xù)一段時間,其法人資格并不立即消火,只有當解散的公司完成清算程序、并經(jīng)國家工商行政管理部門注銷登記后,其法人資格才最終喪失

6、。lF如臺灣學者鄭玉波先生所言:“公司解散者乃消滅其公司人格之一種程序也。公司一經(jīng)解散,則公司所取得之法人人格即趨向消滅Z途。惟不立即消滅,必須清算完了后,始全歸消滅②?!蔽倚隆豆痉ā返?81條對公司解散的事由規(guī)定為:(1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或其規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);(2)股東會或股東人會決議解散;(3)因合并或者分立需要解散;(4)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或被撤銷;(5)人民法院依照《公司法》笫183條的規(guī)定予以解散。根據(jù)以上規(guī)定,公司解散可分為以下兩種類型:一類是任意性解散,也稱白

7、愿解散。是指依照公司章程的規(guī)定或股東會的決議口動解散公司;另?類是強制解散,也稱非口愿解散。即不是市于公司自愿,而是根據(jù)相關行政機關的命令或法院判決而解散公司。《韓國商法典》第176條規(guī)定,因公司或公司負責人違法何法院主動解散公司,是為國際立法特例③。從我國的司法實踐來看,法院主動依職權解散公司的悄形實際上已為行政解散所吸收,有關法律規(guī)定的強制性解散原因主耍有行政命令解散、人民法院判決解散(依中請)以及宣告破產(chǎn)等。2、公司解散的法律后杲。所謂公司解散的法律后杲,是指公司被任意解散或強制解散后,公司的法

8、人人格是否立即消滅,公司的經(jīng)營活動是否存續(xù)以及債權債務如何處理等相關法律問題。筆者認為,公司解散的法律示果主要有以下幾方面:(1)公司法人人格繼續(xù)存續(xù)。公司解散后,經(jīng)清算完畢并報工商行政管理部門注銷Z前,公司的法人人格仍然獨立存在,清算組仍應以公司的名義對公司的內(nèi)外關系與業(yè)務加以處理,包括清收債權、應對債務等引起的法律訴訟等。(2)進入清算程序,成立清算組織。公司解散Z后,一般都必須依法成立清算組織進入清算程序。成立清算組織后,公司原來的代表與業(yè)務執(zhí)行機

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