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1、論董事責任發(fā)布日期：2004-06-21文章來源：互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容提要：公司是現(xiàn)代企業(yè)的主要形態(tài)，而董爭是公司法人治理結(jié)構(gòu)的重要環(huán)節(jié)。董事違背其義務時，應對公司承擔相應的責任，這些責任包括停止侵害、賠償公司損失、沒收違法所得以及宣告所簽違法合同無效、取消違法擔保等。但是，根據(jù)商事判斷規(guī)則、公司章程、股東會決議、董事會決議以及監(jiān)事會許可，董事責任也可以得到豁免。對董事責任的追究，有民事的、行政的等等。民事追究途徑主要是民事訴訟，包括公司直接起訴和股東發(fā)起派生訴訟等。關(guān)鍵詞：公司董爭責任訴訟1.董事責任涵義-般
2、說來，董事在対公司進行經(jīng)營管理時，他不僅要與公司發(fā)生法律關(guān)系，同時也與股東和公司之外的第三人發(fā)生法律關(guān)系。其屮任何一種法律關(guān)系，均由權(quán)利和義務構(gòu)成。董事若在任何一種法律關(guān)系屮違反了他所應當承擔的義務，就應向該種法律關(guān)系的相對方承擔相應的責任。因此，董事責任不僅包括他對公司的責任，還包括他對第三人的責任。董事對公司的責任，是基于董事和公司之間的委任關(guān)系?；谶@一關(guān)系，股東將財產(chǎn)交給董事經(jīng)營,董事在享有對公司財產(chǎn)的經(jīng)營管理權(quán)的同時，須對公司承擔忠實義務和注意義務。這一義務的粘神顯然也彌漫于董事和股東之間，
3、例如董爭對股東負有依法分配股息和紅利的義務等。董事對公司之外的第三人的義務，主要是對公司債權(quán)人應承擔的義務。董事對公司債權(quán)人承擔義務，主要是基于公司的有限責任而產(chǎn)生，其目的是保護公司債權(quán)人的合法權(quán)益不至因董事的不當行為而遭損害。但董事對第三人的義務，是就該等義務的實質(zhì)來說。在制定法上,這些義務仍然衣現(xiàn)為董爭對公司的義務。因此，本文所要探討的董事責任，主要指董事對公司所應負的責任。此一責任具有以下特征：第一，該責任由公司董事來承擔，而不是由公司其他高級管理人員承擔；第二，該責任是董事向公司承擔的責任，而
4、不是向公司之外的第三人或公司之內(nèi)的其他人來承擔；第三，該責任既包括董爭對公司的契約上的責任，也包括董事對公司的侵權(quán)責任；第四，該責任既包括公司法上的責任，也包括一般民法上的責任；第五，董事在承擔上述責任的同時，不排除他承擔行政法和刑法上的責任；第六，對董事責任的強制執(zhí)行，除民事訴訟外，還可能有政府的執(zhí)行。2.董事責任產(chǎn)生：義務之違反董事之責任，乃是其違反義務的法律后果。換言之，董事要承擔責任，應以其違反對公司的義務為前提。因此，在對董事責任進行分析Z前，須就董事對公司所應負的義務略為闡述。2.1葷事的
5、忠實義務董事的忠實義務(DutyofLoyalty),在人陸法系屮也被稱作以善意行爭的義務(Dutytoactingoodfaith),在英美法系有時也被稱作受托義務(FiduciaryDuty)。意指董事應受人之托，忠人Z事，應忠于公司利益，并在個人利益與公司利益相互沖突吋,以公司利益為重，服從公司利益。具體來說，董事的忠實義務包括以下內(nèi)容：一、非經(jīng)法定程序不得同公司進行交易的義務。這里的交易乃指利益沖突的交易，即甫事直接或間接的與公司所進行的交易，包括與董事有利害關(guān)系的第三者與公司所做的交易。美國
6、《模范公司法》第&60條和日本商法典對此均有明文。在有利益沖突之情形，董事難免從白身利益出發(fā)，而損害公司利益。為防止發(fā)生這種后杲，各國在公司法的長期實踐中，發(fā)展出了一系列復雜的規(guī)則，大致包括：1交易范圍的限制。就英美法系國家和H木的有關(guān)規(guī)定來看，不僅限制葷事本人與公司間的交易，也限制董事為第三人與公司進行交易，甚至限制與董事有關(guān)的第三人與公司的交易。與董事有?關(guān)的第三人包括：A董事的近親屬，B董事配偶的近親屬，C董事?lián)胃呒壜殑盏墓净蚺c其有重大利益關(guān)系的人，如董事及其近親屬對其有重大投資者、董事對其
7、厚有重大債權(quán)者等。Z所以將利益沖突Z交易范圍規(guī)定的如此寬泛，理由是任何可能導致葷事的行為與公司利益相沖突的交易都應被限制，前事如果與公司的相對人有這樣或那樣的利害關(guān)系，則很可能做出與公司利益相沖突的行為，因此，上列各種交易均應受到限制。2利益沖突的披露。在發(fā)生利益沖突的場合，董事須將利益沖突的相關(guān)情形向董事會、監(jiān)事會和股東會等機構(gòu)披露。至于披露的范圍和程度，以及未進行披露的后果，各國立法例及實踐則或有不同。如英美規(guī)怎前事須披露其在交易中利益的性質(zhì)和程度，H木則要求披露交易的車要事實。若無披露，交易雖經(jīng)
8、有關(guān)機構(gòu)批準亦可撤消。披露須在合理期間內(nèi)進行,一般從貳事知道或應當知道利益沖突交易時起的下一次股東會、葷事會或監(jiān)事會上進行，至遲不得晚于對此交易提起訴訟后的一個合理期間內(nèi)。3前事的回避。在公司有權(quán)批準該交易的機關(guān)對交易進行審核時，有利害關(guān)系的葷事須回避，既不的參加投票，也不得代理他人參加投票。4撤消交易。此為葷事與公司有利害關(guān)系交易的后果Z—,也是對公司的救濟手段由于后文在董事責任的形態(tài)一章還將詳細分析，此處不再贅言。二不得要求公司貸與金錢或提供扌I!保
