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《北京大學法學院國際法學筆記(李鳴教授課堂筆記-法律碩士)》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關內容在行業(yè)資料-天天文庫。
1、北京大學法學院國際法學筆記國際法：國家之間形成并主要靠國家單獨或集體的力量來加以實施的，調整以國家為主導的國際關系的原則、規(guī)則和制度的總和→調整以國家為主導的國際關系；產生于國家之間；國家依靠單獨或集體的自身行為加以實施與國內法比：主體不同；立法不同；司法不同第一章一、條約、習慣和一般法律原則國際法缺乏不同等級的超越法律主體而存在的造法機制1.造法性條約（契約性條約<解決某一問題或某些特定問題或處置某些具體事項>不是）：創(chuàng)造了具有普遍指導意義并設計國家一般行為的權利和義務的條約→僅對締約國有約束力原因：1.大量新獨立國家并未參與國際法制定；2.新的科技
2、發(fā)展使國家間的合作開辟了新領域，對迅速制定國際規(guī)則有了需求，國際習慣不能滿足→條約出現(xiàn)國家同意原則：國家是主權的，自己通過簽訂條約或實踐形成約束自己的國際法。國家如果未參加一向習慣規(guī)則的形成并一貫反對該原則，則該原則對此國無約束力的→大部分國際法拘束力的依據(jù)強行法規(guī)則：對一切國家都有拘束力→公認規(guī)則，不是少數(shù)立法者制定的2.國際習慣：國際法最早是以不成文法的形式出現(xiàn)→國際社會松散、原始拘束力根據(jù)：默示同意原因：1.某些情況下條約制定比習慣形成還慢；2.條約沒有普遍約束力要素：國家實踐和法律確信國家實踐：多數(shù)國家一貫地、不斷地重復某一特定行為一般實踐：普
3、遍性，或區(qū)域普遍性一貫、一致和重復時間：經(jīng)過一定的時間主觀要素：法律確信，即主動承認一貫反對者規(guī)則：對一項國際法規(guī)則從其形成最初階段就表示反對，到該規(guī)則最終形成和形成之后的現(xiàn)階段一貫堅持反對（新成立的國家在其成立后合理的時間段內提出反對也可）→基礎：國家同意學說3.一般法律原則以人的本性為基礎的正義原則或對人類所有社會都有效的原則蘇聯(lián)為首的第三世界國家：各國國內法共有的或世界各主要法系共同接受的原則衡平法：公平、正義、合理性、善意→主要在處理共享資源和劃界時運用P494.司法判例和公法學家學說司法判例只能作為輔助材料公法學家著述屬于學說沒有法律拘束力5
4、.非條約性共同約定：自身沒有法律拘束力的、條約以外的國際文件，包括國際組織的決議和國際會議通過的文件二、編纂把現(xiàn)有法律規(guī)則以全面有序的方式記錄下來并得到法律制定機關的通過編纂分為兩種，一種是民間的，一種是官方的。在19世紀，很多國際法學家都對國際法進行過民間的編纂。官方：最常見的方式是條約。用條約編纂習慣。今天官方編纂的主要工具是習慣。所以，一個編纂性的條約，其中一定包含習慣規(guī)則。即條約中有習慣。——今天證明習慣法的基本方式，編纂性的條約基本上都是習慣規(guī)則。第二章各國的實踐(大概要知道)。習慣國際法和條約在各國的實踐(大概了解)；一、一元論和二元論一元
5、論：國際法和國內法是同一個法律秩序的組成部分，國際法在國內實施無需轉化為國內法，沖突時二者選一優(yōu)先二元論：二者是不同體系，獨立存在→受挑戰(zhàn)二、國際法在國內的效力1.各國的實踐國際法在國內的效力與淵源聯(lián)系密切，也分為1)習慣國際法在國內的效力、2)條約在國內的效力。2.涉及到的五大問題1)一個國家對國際法的態(tài)度國家有義務保證國內法與締結的國際條約不沖突；原則性國際條約的執(zhí)行需要締約國在國內制定法律；國家對國際法的態(tài)度一般通過憲法或法律規(guī)定習慣法A.在英國，習慣國際法是本國法的一部分，習慣法可以適用；條件是該項規(guī)則與議會法令或具有最高權威的司法判例不沖突→
6、納入原則B.在美國，習慣國家在美國屬于普通法的一部分，不屬于國會立法，是聯(lián)邦法，而非州法；C.在德國，generalrulesofinternationallaw,講的是習慣法；意大利，習慣國際法是本國法的一部分，在荷蘭、比利時、法國等也同樣如此2)適用方式：直接適用or轉化適用3)國際法、條約在國內法上的位階4)如果國際法和國內法沖突，如何解決？A.關于習慣法：絕大多數(shù)情況下，適用后法優(yōu)于前法。每個國家通過新的立法來替代其以前認定的習慣規(guī)則。但是在意大利，習慣國際法優(yōu)于國內法，習慣法優(yōu)先適用。B.關于條約：有些國家允許條約直接適用，有些國家不允許條約
7、直接適用。a)美國將條約分為自執(zhí)行（可直接適用，歷史性規(guī)定）和非自執(zhí)行（今天大部分條約）兩類。美國憲法規(guī)定：條約是美國的最高法律。非自執(zhí)行的條約本身在美國法上沒有地位。美國適用自執(zhí)行條約，是將自執(zhí)行條約當做美國法來適用的。此自執(zhí)行條約是作為聯(lián)邦制定法來適用的。美國在兩法沖突時，有“后法優(yōu)于前法”原則。因此，美國將其作為本國法適用是有意義的。（協(xié)調原則）；b)英國，條約必須轉化使用（比較極端）?！拔覀儾豢紤]條約，除非包含在議會的立法中?！眂)荷蘭，過去條約的效力優(yōu)于憲法。不管立法之前還是之后，條約的效力優(yōu)先。（美國是中間道路，荷蘭和英國是兩個極端。）d)
8、法國，（國際主義戰(zhàn)士）只要公布就可以直接適用，但是條約在國內的適用要互惠。（法官認為，此條但書
