境內(nèi)企業(yè)紅籌上市專題研究

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1、境內(nèi)企業(yè)紅籌上市專題研究一、基本概念（一）紅籌股和紅籌上市1、紅籌股具體如何定義紅籌股，尚存在著一些爭(zhēng)議。主要的觀點(diǎn)有兩種。一種認(rèn)為，應(yīng)該按照業(yè)務(wù)范圍來(lái)區(qū)分。如果某個(gè)上市公司的主要業(yè)務(wù)在中國(guó)大陸，其盈利中的大部分也來(lái)自該業(yè)務(wù)，那么，這家在中國(guó)境外注冊(cè)，在香港上市的股票就是紅籌股。另種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)該按照權(quán)益多寡來(lái)劃分。如果一家上市公司股東權(quán)益的大部分直接來(lái)自中國(guó)大陸，或具有大陸背景,也就是為屮資所控股，那么，這家在小國(guó)境外注冊(cè)、在香港上市的股票才屬于紅籌股Z列。2、紅籌上市通過(guò)在海外設(shè)立控股公司，將中國(guó)境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)或權(quán)益注入境外控股公司，并

2、以境外控股公司的名義在海外上市募集資金的方式，就是通常所稱的“紅籌模式”。相比直接海外上市方式，紅籌模式具有諸多優(yōu)勢(shì)：上市門(mén)檻較低、上市程序相對(duì)簡(jiǎn)單、易于實(shí)施員工股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃。這些優(yōu)勢(shì)使得紅籌模式備受擬赴海外上市企業(yè)的青睞，諸如新浪、網(wǎng)易、捜狐、聯(lián)想、中國(guó)通、越秀、騰訊科技、蒙牛、慧聰國(guó)際、李寧、東方集團(tuán)等知名企業(yè)均采用了紅籌模式赴海外上市。我們將國(guó)企稱為“大紅籌”、將中小民營(yíng)企業(yè)為“小紅籌”，以前小紅籌上市并不需要商務(wù)部市批，自2003年證監(jiān)會(huì)取消“無(wú)開(kāi)議函”制度以來(lái)，“小紅籌”這條通道上基木只有來(lái)口外管局方面的有關(guān)外匯的監(jiān)管。現(xiàn)在10號(hào)

3、文規(guī)定必須武安不需要商務(wù)部審批，而以往地方上的類似審批，一般需要一個(gè)月左右，而商務(wù)部通常要三I川個(gè)月。商務(wù)部的審批肯定比地方規(guī)范嚴(yán)格，但是如果不分企業(yè)和項(xiàng)目規(guī)模的大小，審批一律收歸商務(wù)部，大家有些擔(dān)憂。或許這也是從另外一個(gè)間接地途徑限制了很多企業(yè)的紅籌上市Z路。（二）紅籌上市的優(yōu)勢(shì)1、適用法律更易被各方接受因?yàn)榧t籌上市的主體是海外控股公司，因此，該公司本身應(yīng)適用離岸公司登記地法律，即以離岸地法律為上市主體的屬人法。而操作中通常'選擇的離岸地均為原英屬殖民地（如上述4個(gè)著名離岸地）,其法律原屬英美法系，與美國(guó)公司法同源，與中國(guó)法律相比,更容易

4、被國(guó)際投資人、美國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)和交易所理解和接受。在上述離岸地中,開(kāi)曼群島乂因其完善的司法體制、穩(wěn)定的法制環(huán)境、良好的公司治理標(biāo)準(zhǔn)和便利的公司運(yùn)作程序被認(rèn)為是最佳的海外控股公司法域，為美國(guó)上市監(jiān)管機(jī)構(gòu)和交易所所普遍接受。目前，中國(guó)在美國(guó)通過(guò)紅籌上市的非國(guó)有企業(yè)中，絕大部分是在開(kāi)曼群島注冊(cè)成立海外控股公司并以此作為上市主體，因此，開(kāi)曼群島是中國(guó)企業(yè)以紅籌方式在美國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)行股票的首選。對(duì)國(guó)際投資人而言，如果上市主體能夠適用同屬英美法系的離岸地法律同時(shí)受英美法系制度下有關(guān)法院的司法管轄，將使其對(duì)投資安全性的顧慮消除，有利r企業(yè)在境外進(jìn)行融資和上市

5、。而以境外發(fā)行上市的公司來(lái)說(shuō)，境外發(fā)行上市完成后，其仍屬中國(guó)法人,必須無(wú)條件地適用中國(guó)法律，特別是外商投資企業(yè)法律,由于屮國(guó)外商投資等法律相對(duì)于英美公司法尚有差距，因此，對(duì)公司法律乃至屮國(guó)法制的投資安全性的考慮,往往影響國(guó)際投資人對(duì)企業(yè)投資的判斷。這一點(diǎn)，在國(guó)際私募過(guò)程中，尤其突出。2、審批程序更為簡(jiǎn)單￡12003年初中國(guó)證監(jiān)會(huì)取消對(duì)紅籌方式上市的無(wú)異議甫監(jiān)管后，屮國(guó)金業(yè)本身通過(guò)紅籌方式在境外上市,在境內(nèi)不存在審批的問(wèn)題。而根據(jù)國(guó)務(wù)院《關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》和中國(guó)證監(jiān)會(huì)《關(guān)于企業(yè)申請(qǐng)境外上市冇關(guān)問(wèn)題的通知》的要求,境

6、外發(fā)行上市必須經(jīng)過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn)方町上市。由于中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)境外發(fā)行上市的審批時(shí)間一般較長(zhǎng)，并不易預(yù)計(jì)和把握，因此，通過(guò)紅籌方式上市，在程序更為簡(jiǎn)單，時(shí)間可控。3、可流通股票的范圍廣在紅籌上市過(guò)程中，海外控股公司的全部股份，經(jīng)美國(guó)《1933年證券法》和《1934年證券交易法》規(guī)定的合法注冊(cè)登記程序或根據(jù)美國(guó)證監(jiān)會(huì)(SEC)《144規(guī)則》的規(guī)定進(jìn)行有限出作,均可實(shí)現(xiàn)在交易所的流通。而在境外發(fā)行上市過(guò)程屮,除在證券交易所上市的流通股外,其余股份一般不能在證券交易所直接上市流通。4、股權(quán)運(yùn)作方便紅籌上市在實(shí)踐中最為突出的優(yōu)點(diǎn)，當(dāng)數(shù)股權(quán)運(yùn)作的方便。

7、山于股權(quán)運(yùn)作全部在海外控股公司層面完成，而海外控股公司股權(quán)的運(yùn)作實(shí)行授權(quán)資本制。包括發(fā)行普通股股票和各類由公司自行確定權(quán)利義務(wù)的優(yōu)先股股票、轉(zhuǎn)增股木、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股份交換等的人量股權(quán)運(yùn)作事宜,均可由公司自行處理，并可授權(quán)海外控股公司董事或董事會(huì)決定,因而具冇極強(qiáng)的靈活性。同時(shí)，海外控股公司的注冊(cè)資本在設(shè)立吋僅需認(rèn)購(gòu)，不需實(shí)繳，使公司資木運(yùn)作的成木人大降低，特別適合資本項(xiàng)目項(xiàng)下外匯收支尚未完全放開(kāi)的中國(guó)金業(yè)。在海外控股公司層面上,股東和私募屮外部投資人的出資及相對(duì)應(yīng)的股東權(quán)利和義務(wù)，均可rfl各方自FtT協(xié)商確定，這在吸引和引進(jìn)海外資木時(shí)，極具

8、靈活性，對(duì)在企業(yè)融資過(guò)程屮靈活滿足包括股東和私募投資人在內(nèi)的各方的要求，具冇非常重要的意義。5、稅務(wù)豁免海外控股公司最廣為人知也是最易引起爭(zhēng)議的，是離岸地政府對(duì)海外控股公司除收収