商法復(fù)習(xí)提綱

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1、第一編商法總論第一章商法概論第一節(jié)商法的概念和調(diào)整對象一、商事的含義經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上的“商”或“商事”是指溝通生產(chǎn)與消費(fèi)的中間環(huán)節(jié)，即產(chǎn)品由生產(chǎn)者流轉(zhuǎn)到消費(fèi)者的渠道和中介，是社會大生產(chǎn)的一個重要階段。商法學(xué)上“商”或“商事”使之盈利性主題所從事的一切營利性活動和事業(yè)的總稱。二、商事的范圍商事是泛指以盈利為目的的經(jīng)營活動。三、商法的調(diào)整對象商法的調(diào)整對象是商事關(guān)系，商事關(guān)系就是平等主體之間基于營利性活動所形成的社會關(guān)系。特點(diǎn)：1、商事關(guān)系是平等主體的關(guān)系2、商事關(guān)系是基于營利性行為而形成的社會關(guān)系。營利性是商事關(guān)系的本質(zhì)屬性

2、。所謂營利，就是通過經(jīng)營獲取利潤，以較少的經(jīng)營投入獲取較大的收益。從內(nèi)容上分析，商事關(guān)系可分為商事組織關(guān)系和商事行為關(guān)系。商事組織關(guān)系是圍繞商事主體形成的商事關(guān)系，是基于商事主體的設(shè)立、組織、管理、變更、解散、破產(chǎn)、清算而發(fā)生的法律關(guān)系，商事組織關(guān)系包括商事主體的外部關(guān)系和內(nèi)部關(guān)系，包括公司法律關(guān)系和破產(chǎn)法律關(guān)系等。商事行為關(guān)系是基于各種上市行為的實(shí)施而形成的商事關(guān)系，包括票據(jù)法、證券法、保險法和海商法。四、商法的概念商法即商事法，是指調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。五、商法體系個人獨(dú)資企業(yè)法與合伙企業(yè)法、證券法、公司法

3、、票據(jù)法、保險法、破產(chǎn)法、海商法第二節(jié)商法的性質(zhì)與特點(diǎn)一、商法的性質(zhì)1、商法是私法公法是調(diào)整國家與社會組織和個人之間關(guān)于公權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范。維護(hù)的是公共秩序和社會的宏觀利益，其調(diào)整的原則為國家干預(yù)原則。私法是調(diào)整社會組織和個人之間以及相互間關(guān)于私權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范。私法維護(hù)的是社會個體的微觀利益，其調(diào)整的原則唯愛意思自治原則。2、商法是實(shí)體法實(shí)體法一般是規(guī)定法律主體主要權(quán)利和義務(wù)的法律。程序法一般是規(guī)定保證法律主體權(quán)利和義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)的法律。商法的主要內(nèi)容是規(guī)定商事主體在交易活動中的權(quán)利和義務(wù)。3、商法是商品經(jīng)

4、濟(jì)的法二、商法的特點(diǎn)1、私法與公法規(guī)范的融合私法公法化，即商法立法中越來越多地體現(xiàn)政府的經(jīng)濟(jì)職權(quán)和國家意志的干預(yù)，越來越多地規(guī)定了調(diào)整個人與政府和社會間經(jīng)濟(jì)關(guān)系、維護(hù)社會公共利益的內(nèi)容。2、強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范的結(jié)合強(qiáng)制性規(guī)范是指必須依照法律適用、不能以個人意志予以變更和排除適用的規(guī)范。任意性規(guī)范則允許主體變更、選擇或者排除該規(guī)范的適用。商法以私法規(guī)范為主體，貫徹意思自治原則。商事活動要求簡便、快捷，應(yīng)由當(dāng)事人自行決定更為合理，因此在商事行為法方面更多地存在任意性規(guī)范。然而，由于商事組織在經(jīng)濟(jì)生活中居于十分重要的地位

5、，商事組織的設(shè)立及其成立后的運(yùn)行機(jī)制是否健全，會涉及交易當(dāng)事人之外的第三人的利益，會直接對交易安全及國家利益和社會公共利益發(fā)生影響。因此，關(guān)于商事組織的法律規(guī)范不宜完全由當(dāng)事人意思自治，而應(yīng)由國家給予適當(dāng)?shù)母深A(yù)，這些干預(yù)的規(guī)范在賞罰中就體現(xiàn)為強(qiáng)制性規(guī)范。3、組織法與行為法的結(jié)合商法首先由組織法性質(zhì)的規(guī)范構(gòu)成。商法中更多的內(nèi)容是行為法規(guī)范。商事關(guān)系具有營利性，從事商事交易時設(shè)立商事組織的目的。因此，商法必須要對商人的商事活動進(jìn)行規(guī)范。4、商法規(guī)范具有較強(qiáng)的操作性和技術(shù)性商法規(guī)范具有較強(qiáng)的操作性，它對商事行為中的行為方式、

6、環(huán)節(jié)、規(guī)則都作樂具體、確定的規(guī)定，從而使其得以適應(yīng)商人在商事活動中實(shí)際操作的要求。同時，公司法、票據(jù)法、保險法、證券法都涉及大量技術(shù)性問題。5、國際性許多商業(yè)活動都是跨越國界的。第四節(jié)商法的基本原則一、商事主體法定原則1、商事主體類型法定商事主體類型法定，是指商法對于商事主體的類型作出明文規(guī)定，當(dāng)事人只能在法定類型的范圍內(nèi)選擇，而不能任意創(chuàng)設(shè)法律中未規(guī)定的類型。商事主體的類型按照不同的標(biāo)準(zhǔn)主要分為以下幾類：依組織形式，可分為個體工商戶、獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司等；依所有制，可分為國有企業(yè)、集體企業(yè)、私營企業(yè)、混合所有制

7、企業(yè)和個體工商戶等。2、商事主體內(nèi)容法定商事主體內(nèi)容法定，是指商法對各類主體的組織關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系在法律中予以明確規(guī)定，當(dāng)事人不得擅自或者變更其組織關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。3、商事主體程序法定商事主體程序法定，是指設(shè)立、變更和終止商事主體，必須遵守山是法律規(guī)定的程序。二、確認(rèn)和保護(hù)營利原則作為規(guī)范商事主體及其商事活動的商法始終貫徹確認(rèn)和保護(hù)營利的原則和價值取向。三、促進(jìn)交易簡便快捷原則1、充分尊重當(dāng)事人的意思自治集中體現(xiàn)在商事契約自由。由商事主體按照自己的意思決定有關(guān)事項。2、交易規(guī)則的定型化包括交易方式的定型化和交易客體的定型

8、化。交易方式定型化指商事法律中預(yù)先規(guī)定若干類型的典型交易方式，從而使商事交易的方式定型化。交易客體定型化，是指商事法律對交易客體的商品化與證券化。3、短期時效主義指商法對各類商事請求權(quán)規(guī)定的時效期間較一般民事請求權(quán)為短，從而可以推動上市交易糾紛迅速解決，促進(jìn)交易迅捷。四、維護(hù)交易公平原則商事主體應(yīng)從公平的觀念出發(fā)從事交易行為，以均