以案學法100例(六)

《以案學法100例(六)》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在教育資源-天天文庫。

1、以案學法100例（六）501.甲最初為逃脫加害人的持刀追趕，情急之下強占了乙的摩托車的行為，符合緊急避險的條件。因甲的緊急避險行為而占有摩托車等物的事實，直接導(dǎo)致了甲保管義務(wù)的形成。刑法學上的義務(wù)，主要有來自于職務(wù)上的、業(yè)務(wù)上的和先行行為等。甲對摩托車及所載物的保管義務(wù)，屬于先行行為而引發(fā)。所謂先行行為之義務(wù)，在本案條件下，是指行為人的最初行為結(jié)果，直接導(dǎo)致了行為人對該結(jié)果（被占物）必須承擔保護并避免遭受侵害的責任。所以，甲強占他人摩托車的先行行為，雖屬緊急避險性質(zhì)，但當險情消除后，對其就必然形成了保管并及時送還摩托車及所載物的義務(wù)。如果此義務(wù)履行了，即使乙的使用權(quán)、占有權(quán)，在特定的時

2、間內(nèi)遭受損害，緊急避險人即甲，也無須承擔刑事法律責任。如果緊急避險人在保管和及時返還義務(wù)產(chǎn)生后，消極地不為自己應(yīng)為的行為，甚至積極地實施非法處分或據(jù)為己有的行為，那么該行為便具有了社會危害性。甲為緊急避險而強占摩托車時，主觀上并無據(jù)為己有的目的，而僅僅是出于避免本人的人身權(quán)利遭受正在發(fā)生的危險侵害的意圖，主觀心理并不具有罪過。因此，該行為缺乏犯意支配，而不構(gòu)成犯罪。由于甲的非法占有目的產(chǎn)生于險情消除后的代為保管和及時返還義務(wù)成立之時，所以，其非法處分代管物并最終侵害乙所有權(quán)的行為，反映了其拒不返還他人財物的主觀罪過，且數(shù)額巨大。依照刑法第二百七十條“將代為保管的他人財物非法占為己有，數(shù)

3、額較大，拒不返還的……”之規(guī)定，已構(gòu)成侵占罪。502.劉某以保險公司職員的合法職務(wù)身份，利用作廢保險單、收據(jù)及印章，偽造險種，引誘王某等人投保，騙取保費１０萬余元不入賬攜款潛逃的行為，應(yīng)以職務(wù)侵占罪定罪處罰。劉某具有對外代表公司與客戶簽訂保險合同并收取保費的職權(quán)。劉某與王某等人簽訂保險合同及收取保險費所使用的保單、收據(jù)和印章雖然是作廢的，但王某等人并不知情，其有理由認為劉某系履行職務(wù)，有理由相信劉某是有代理權(quán)的。因此，根據(jù)《合同法》第四十九條規(guī)定，該代理行為有效。王某等人與作為保險公司代理人的劉某簽訂保險合同，應(yīng)視為與該公司簽訂合同。王某等人將保險費交與劉某后，無論劉某是否上交公司財務(wù)

4、，該款項應(yīng)作為單位資金即公共財產(chǎn)看待。（本案劉某對投保人是以職務(wù)進行的欺騙，對保險公司則是職務(wù)侵占。本案的客體為保險公司的保險費，所以不應(yīng)定為詐騙罪。）503.犯罪嫌疑人被司法機關(guān)采取強制措施之后，或者其一定犯罪行為已被司法機關(guān)掌握后，再自行交代其尚未被司法機關(guān)所掌握的本人其他罪行的，應(yīng)該按自首處理。而坦白僅是指對自己已經(jīng)被司法機關(guān)掌握的犯罪事實予以認可的行為，立功則是指就他人的犯罪行為、事實或線索向司法機關(guān)予以檢舉揭發(fā)，使司法機關(guān)得以破獲該類案件，從而有利于國家和社會利益的保護。一般而言，立功不包括自己的犯罪行為的供述，不管司法機關(guān)是否已經(jīng)掌握。關(guān)于行賄罪構(gòu)成要件中之“謀取不正當利益

5、”之要件到底系主觀要件還是客觀要件，是行賄行為是否構(gòu)成犯罪的一個重要問題。目前理論界和司法實踐中一般都認可主觀要件說，即只要具有謀取不正當利益的故意即可構(gòu)成行賄罪，不正當利益在客觀上是否真正實現(xiàn)不影響行賄罪的成立。本案有三種可能，其一，如果吳某的行為構(gòu)成行賄罪，其主動交代的向單位領(lǐng)導(dǎo)行賄的行為系司法機關(guān)尚未掌握的本人其他罪行，應(yīng)當以自首論處，不能認定為立功。其二，如果吳某送錢給領(lǐng)導(dǎo)的行為并非出于自愿，而系被索賄而為，那么吳某實際上也是此賄賂案件中的受害人，其本身并無過錯35。此時吳某主動檢舉、揭發(fā)此事，是同索賄犯罪作斗爭的行為，應(yīng)當認定為立功。其三，如果吳某的行賄是一般違法行為（沒有謀

6、取不正當利益的明確故意），其主動交代本人向單位領(lǐng)導(dǎo)行賄數(shù)萬元的行為不宜認定為坦白或自首，可以認定其立功。504.出租車司機拾得乘客遺忘物后向失主索要高額報酬，不具有合法的原因，侵犯了失主的財產(chǎn)權(quán)利，該行為具有較為嚴重的社會危害性。（數(shù)額上萬元，凡有敲詐行為的應(yīng)以敲詐勒索罪定罪處罰；凡拒不交還的應(yīng)以侵占罪定罪處罰。）505.根據(jù)《土地管理實施條例》第二十六條的規(guī)定，土地補償費歸村集體經(jīng)濟組織所有。因此，鐵路建設(shè)指揮部將土地補償費付給該村村委會后，土地補償費成為村集體的財產(chǎn)，村主任對該款項的管理行為已發(fā)生轉(zhuǎn)變，不再是協(xié)助人民政府從事土地補償費用的管理行為，而僅僅是村基層組織人員管理村集體所

7、有財產(chǎn)的行為。此時村主任的身份僅僅是普通的村基層組織管理人員，其私吞土地補償費的行為，應(yīng)構(gòu)成職務(wù)侵占罪而不是貪污罪。（本案例，與《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九十三條第二款的解釋》理解的出入較大。本人認為：在協(xié)助人民政府從事土地補償費用的過程中，有關(guān)資金沒有受到村委會掌握，其無法實施私吞行為；也只有資金轉(zhuǎn)到村委會后，其才可能實施犯罪行為。按本案例的理解，《解釋》只能是一句空話）。506.如何看待工商營業(yè)執(zhí)照的作用，主要