深圳大學(xué)法學(xué)考研04年真題-《法學(xué)綜合1》-04答案.doc

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1、2004:法學(xué)綜合1一、簡答:（每題15分，共45分）1、民法法系與普通法系的區(qū)別有哪些？P185(560)大陸法系與英美法系都是資本主義經(jīng)濟關(guān)系的產(chǎn)物，其階級本質(zhì)是相同的，其法律的主要原則和內(nèi)容也是相同的。但由于受不同歷史條件的影響，在存在樣式和運行方式上也各具特點，兩者的主要區(qū)別包括以下幾個方面。第一，法律淵源的不同。大陸法系是成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在，不包括司法判例。英美法系的法律淵源既包括各種制定法，也包括判例，而且，判例所構(gòu)成的判例法在整個法律體系中占有非常重要的地位。第二，法律結(jié)構(gòu)的不同。大陸法系法典構(gòu)成了法律體系結(jié)構(gòu)的主

2、干。英美法系法律體系在結(jié)構(gòu)上是以單行法和判例法為主干而發(fā)展起來的。第三，法官的權(quán)限不同。大陸法系法官只能適用法律而不能創(chuàng)造法律。英美法系的法官法官不僅適用法律，也在一定的范圍內(nèi)創(chuàng)造法律。第四，訴訟程序的不同。大陸法系的訴訟程序以法官為重心，突出法官的職能，具有糾問程序的特點，而且，多由法官和陪審員共同組成法庭來審判案件。英美法系的訴訟程序以原告、被告及其辯護人和代理人為重心，法官只是雙方爭論的“仲裁人”而不能參與爭論，與這種對抗式（也稱抗辯式）程序同時存在的是陪審團制度，陪審團主要負(fù)責(zé)做出事實上的結(jié)論和法律上的基本結(jié)論（如有罪或無罪），法官負(fù)責(zé)作做出法

3、律上的具體結(jié)論，即判決。此外，兩大法系在法律分類、法律術(shù)語、法學(xué)教育、司法人員錄用和司法體制等方面，也有許多不同之處。2、排除犯罪性行為的特征有哪些？P136（320）排除犯罪性行為（亦稱排除犯罪的事由、排除社會危害性行為或正當(dāng)行為），是指客觀上造成了一定損害結(jié)果，形式上符合某些犯罪的客觀要件，但實質(zhì)上不具備社會危害性，也不具備刑事違法性的行為，例如正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、依法執(zhí)行職務(wù)、正當(dāng)冒險行為等。排除犯罪性行為不負(fù)刑事責(zé)任，是我國刑法總則的重要制度之一，具有如下特征：第一，形式上具備某種犯罪的客觀要件。如正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險會對實施對象造成一定的損害。

4、第二，實質(zhì)上不符和該種犯罪的構(gòu)成特征，不具備社會危害性，也不具備刑事違法性。正當(dāng)行為僅僅在客觀上造成了一定的損害結(jié)果，但不具備犯罪客體、主體和主觀要件。不具有社會危害性，大多數(shù)正當(dāng)行為對社會有益。不具備社會危害性的行為自然不具有刑事違法性。3、善意取得的要件及其法律后果有哪些？二、論述:（每題35分，共105分）1、論述社會主義法制與法治的區(qū)別2、論述刑罰裁量的基本原則P270（補充）所謂刑罰裁量的基本原則，是指由刑法明文規(guī)定的貫穿于全部量刑活動并隊量刑工作具有指導(dǎo)意義和制約作用的法律準(zhǔn)則。我國刑罰裁量的基本原則可以概括為“以案件事實為依據(jù)，以刑法規(guī)定

5、為準(zhǔn)繩”。這一量刑原則體現(xiàn)了懲辦與寬大相結(jié)合的刑事政策，反映了公平、正義、理性和人道主義的刑罰價值觀。一、量刑必須以案件事實為依據(jù)（一）“犯罪的事實”是量刑適當(dāng)?shù)氖滓鶕?jù)（二）“犯罪的性質(zhì)”是量刑適當(dāng)?shù)幕疽罁?jù)（三）“情節(jié)”和“對于社會的危害程度”是處罰輕重的重要根據(jù)二、量刑必須以刑法規(guī)定為準(zhǔn)繩（一）必須嚴(yán)格依照刑法總則關(guān)于刑罰體系的規(guī)定，正確適用各種刑罰方法（二）必須嚴(yán)格遵照刑法總則和分則關(guān)于法定量刑情節(jié)的規(guī)定，正確決定宣告刑（三）必須嚴(yán)格遵照刑法總則規(guī)定的各種量刑制度，正確適用刑罰3、論述無權(quán)代理的法律效果及產(chǎn)生該法律效果的情形