第5章__公司資本制度

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第2編　公司法第5章公司資本制度 5.1公司資本概述一、公司資本的概念與特征（一）概念與特征公司資本，又稱“股本”或“股份資本”，是指記載于公司章程的、由股東出資構(gòu)成的公司財(cái)產(chǎn)。它具有以下特征：1．公司資本來源于股東的出資。經(jīng)營積累或接受贈與等形成的財(cái)產(chǎn)，雖屬公司自有資產(chǎn)，但不屬股東出資而不能直接計(jì)入公司資本。資本作為股東出資總額，在特殊情況下，有所例外。公司溢價(jià)發(fā)行股份的情況下，發(fā)行價(jià)格高于股份的票面金額，而公司的資本額是按全部股份的票面金額計(jì)算，股東的實(shí)際出資總額會高于公司的資本額，超出資本額的股東出資要計(jì)入公司的資本公積金中。2．資本是在公司成立時(shí)由章程予以規(guī)定的。3．資本是一個(gè)確定不變的財(cái)產(chǎn)數(shù)額。2華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) （二）公司資本的不同表現(xiàn)形式1．注冊資本又稱額面資本或核定資本，是指公司成立時(shí)注冊登記的資本總額，它不包括通過發(fā)行公司債券和向銀行貸款所獲得的借貸資本、也不包括從公司利潤中提取的公積金。2．授權(quán)資本又稱名義資本，是指公司根據(jù)公司章程授權(quán)可發(fā)行的全部資本。依英美公司法，公司章程中必須注明公司的授權(quán)資本，否則不予登記。但公司設(shè)立時(shí)不必將授權(quán)資本全部發(fā)行，只須部分發(fā)行即可，剩余部分授權(quán)董事會根據(jù)需要分次發(fā)行。3．發(fā)行資本又稱已發(fā)行資本，是指公司一次或分期發(fā)行股份時(shí)，已經(jīng)發(fā)行的資本總額。對股東而言，又可稱為“認(rèn)購資本”，即股東承諾繳納的股本。已發(fā)行資本由已繳資本與待繳資本構(gòu)成。在公司發(fā)行完全部的股份前，它總是低于公司資本。3華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 4．實(shí)繳資本又稱已繳資本、實(shí)收資本，指股東已向公司繳納的資本。資本已經(jīng)發(fā)行不等于已經(jīng)實(shí)際繳納。在授權(quán)資本制下，也允許股東對其認(rèn)購的股份分期繳納股款，其實(shí)際繳納的部分即構(gòu)成實(shí)繳資本。如果發(fā)行的資本被全部繳足，實(shí)繳資本即等于發(fā)行資本。4華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 二、公司資本與相關(guān)概念的比較1．公司資本與公司資產(chǎn)公司資產(chǎn)，也稱公司實(shí)有財(cái)產(chǎn)，是公司實(shí)際擁有的全部財(cái)產(chǎn)，包括有形財(cái)產(chǎn)和無形財(cái)產(chǎn)。在財(cái)產(chǎn)來源上，資產(chǎn)主要來自于股東的出資（即公司資本）、公司對外負(fù)債、公司的資產(chǎn)收益和經(jīng)營收益三個(gè)方面。公司資本與公司資產(chǎn)是不同的兩個(gè)概念，公司資本只是公司資產(chǎn)的構(gòu)成部分，公司資產(chǎn)在外延上一般要比公司資本寬泛得多，但公司如果經(jīng)營不善虧損過大，公司資產(chǎn)則可能少于公司資本。2．公司資本與公司資金公司資金不是公司法上的概念，而是會計(jì)學(xué)和管理學(xué)等其他領(lǐng)域中的概念，它實(shí)質(zhì)上類似或等同于公司法中的資產(chǎn)，都是指公司所擁有的財(cái)產(chǎn)，只是公司法中資產(chǎn)的概念范圍可能更寬，可能包含某些在會計(jì)上不能入帳的特殊資產(chǎn)，如未變現(xiàn)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和商譽(yù)。5華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 3．公司資本與凈資產(chǎn)公司的凈資產(chǎn)，指公司全部資產(chǎn)減去全部負(fù)債后的余額。公司的資產(chǎn)實(shí)質(zhì)上是分為自有資產(chǎn)和借貸資產(chǎn)的，但實(shí)質(zhì)上屬于公司所有的只是其中的自有資產(chǎn)。凈資產(chǎn)正是公司自有資產(chǎn)的價(jià)值。公司成立時(shí)，由于沒有任何對外負(fù)債，其資本就是其全部資產(chǎn)，同時(shí)也是其凈資產(chǎn)；公司成立后，隨著公司經(jīng)營的盈利或虧損、資產(chǎn)本身的增值或貶值等，凈資產(chǎn)可能高于資本，也可能低于資本。在公司資產(chǎn)等于負(fù)債時(shí)，凈資產(chǎn)（自有資產(chǎn)）等于零，而公司資不抵債時(shí)，凈資產(chǎn)則為負(fù)值。4．公司資本與所有者權(quán)益所有者權(quán)益，又稱股東權(quán)益，是指股東對公司凈資產(chǎn)享有的權(quán)利。股東權(quán)益分為四個(gè)部分，即資本、資本公積金、盈余公積金和可分配利潤，資本只是其中的一部分。因此，一般情況下，股東權(quán)益要大于資本，但如果公司沒有資本收益，從未盈利，因而也沒提留資本公積金和盈余公積金，則股東權(quán)益可能等于資本；如果公司虧損，可分配利潤為負(fù)值的話，股東權(quán)益還會低于資本。6華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 5．公司資本與投資總額公司投資總額是股東為公司設(shè)立和經(jīng)營而向其投入的全部財(cái)產(chǎn)總額，包括股東出資形成的注冊資本和注冊資本之外向公司的投入。關(guān)于“注冊資本之外向公司的投入”之法律性質(zhì)，有人認(rèn)為屬于股東對公司的借貸，有的則認(rèn)為應(yīng)定性為出資性投入或資本性投入，應(yīng)作為公司的自有財(cái)產(chǎn)而不是對外負(fù)債。7華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 5.2公司資本形成三制度一、法定資本制（大陸法系）（一）概念、特征與適用范圍法定資本制又稱確定資本制，是指公司在設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中明確記載公司的資本總額，并一次性發(fā)行、全部認(rèn)足（指發(fā)起設(shè)立）或全部募足（指募集設(shè)立），否則公司不得成立的一種公司資本形成制度。其特征是：1．公司設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中明確規(guī)定資本總額，即公司的資本總額須公示。2．公司設(shè)立時(shí)，必須將資本或股份一次性全部發(fā)行并募足，由發(fā)起人或股東全部認(rèn)足，即公司章程確定的資本總額在公司設(shè)立過程中須全部發(fā)行完畢。公司資本是通過股份或資本發(fā)行而形成的，它可以在公司設(shè)立時(shí)一次性形成，也可以在公司成立后分次形成，各國公司法對資本的形成方式有不同的制度設(shè)計(jì)，產(chǎn)生了各國相對穩(wěn)定的資本形成制度或形成方式。8華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 3．資本或股份經(jīng)認(rèn)足或募足后，各認(rèn)股人應(yīng)實(shí)際繳納股款。繳納方式有全額繳納主義（一次性繳納）和分期繳納主義兩種立法例。前者要求各認(rèn)股人一次性按認(rèn)股額繳納全部股款，不得分期繳納；后者則不要求一次全部繳納，各認(rèn)股人可以分次繳納股款，但認(rèn)股人每次繳納的股款數(shù)不得少于應(yīng)繳納股款的一定比例，如２５％。有的國家對分期繳納有一定的時(shí)間限制，如法國規(guī)定為５年。對于實(shí)物出資，一般不允許分期繳納。4．公司成立后如需增加資本，必須履行變更章程、發(fā)行新股等程序。法定資本制的主要特點(diǎn)是資本或股份的一次發(fā)行，而不是一次繳納股款。因此，才有了發(fā)行資本與實(shí)繳資本的概念與區(qū)別。法定資本制是某些大陸法系國家所實(shí)行的公司資本形成制度，它不僅適用于股份有限公司，也適用于有限責(zé)任公司。9華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) （二）優(yōu)缺點(diǎn)1．優(yōu)點(diǎn)：①有利于公司資本的穩(wěn)定和確定，鞏固公司的資本結(jié)構(gòu)；②有利于防止公司設(shè)立中的欺詐行為，在一定程度上遏制公司的濫設(shè)。③使公司從成立開始就有足夠資產(chǎn)擔(dān)保債務(wù)履行，從而保護(hù)債權(quán)人利益和維護(hù)交易安全。2．缺點(diǎn)：①由于強(qiáng)制發(fā)行全部資本，增加了公司設(shè)立的難度，不利于鼓勵(lì)交易；②有的公司在設(shè)立之初不需要巨額資本，硬要全部發(fā)行，會造成公司資本的閑置和浪費(fèi)；③增資程序繁瑣，不僅增加了集資成本，而且不利于董事會利用商業(yè)機(jī)會而及時(shí)作出決策。由于以上缺陷的存在，現(xiàn)在不少大陸法系國家公司法逐漸放棄了以往嚴(yán)格的法定資本制，吸收了英美法系公司法的作法，而改采折衷資本制，如德國、法國等。10華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 二、授權(quán)資本制（英美法系）（一）概念與特征授權(quán)資本制，是指公司在設(shè)立時(shí)，雖然應(yīng)在公司章程中載明公司資本總額，但公司不必發(fā)行資本的全部，只要認(rèn)足或繳足資本總額的一部分，公司即可成立。其余部分，授權(quán)董事會在認(rèn)為必要時(shí)，隨時(shí)發(fā)行新股進(jìn)行募集的一種公司資本形成制度。其特征為：1．公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中載明資本總額，同時(shí)章程也應(yīng)載明公司首次發(fā)行資本的數(shù)額。2．公司章程確定的資本總額在公司設(shè)立時(shí)不須全部發(fā)行完畢，公司僅發(fā)行資本總額的一部分，并由股東認(rèn)足，公司即可成立。3．股東認(rèn)足股份后，一般應(yīng)一次繳納，也可分期繳納。4．公司成立后如需增加資本，不須股東會變更章程，僅須在授權(quán)資本數(shù)額內(nèi)，由董事會決議發(fā)行新股。授權(quán)資本制的主要特點(diǎn)是資本或股份的分期發(fā)行，而不是法定資本制的一次發(fā)行。正是在授權(quán)資本制之下，才有了授權(quán)資本與發(fā)行資本的概念與區(qū)別。公司章程所定的只是授權(quán)資本，發(fā)行資本則取決于公司決定發(fā)行的數(shù)額。11華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) （二）優(yōu)缺點(diǎn)1．優(yōu)點(diǎn)：①公司不必一次發(fā)行全部資本或股份，減輕了公司設(shè)立的難度，有利于鼓勵(lì)交易；②授權(quán)董事會自行決定發(fā)行資本而不需經(jīng)股東會決議變更公司章程，簡化了公司增資程序；③董事會根據(jù)具體情況發(fā)行資本，既適應(yīng)了公司經(jīng)營活動的需要，又避免了大量資金在公司中的凍結(jié)和閑置，能充分發(fā)揮財(cái)產(chǎn)效益。2．缺點(diǎn)：由于公司章程中的資本只是一種名義上的數(shù)額，同時(shí)又沒有對公司首次發(fā)行資本的最低限額及其發(fā)行期限作出規(guī)定，極易造成公司實(shí)繳資本與其實(shí)際經(jīng)營規(guī)模和資產(chǎn)實(shí)力的嚴(yán)重脫節(jié)，導(dǎo)致公司的濫設(shè)及欺詐行為的發(fā)生，不利于交易安全的維護(hù)和債權(quán)人利益的保護(hù)。12華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 三、折衷資本制折衷資本制，是在法定資本制和授權(quán)資本制基礎(chǔ)上衍生和演變而成的資本形成制度，具體又分為許可資本制和折衷授權(quán)資本制兩種類型。（一）認(rèn)許資本制（許可資本制）許可資本制，是指公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中明確記載公司的資本總額，并一次性發(fā)行、全部認(rèn)足或募足，公司方得成立；同時(shí)，公司章程可以授權(quán)董事會于公司成立后一定期限內(nèi)，在授權(quán)時(shí)公司資本額的一定比例范圍內(nèi)，發(fā)行新股，增加資本，而無須經(jīng)股東會決議。許可資本制是在法定資本制基礎(chǔ)上，通過對董事會發(fā)行股份的授權(quán)、放寬限制、簡化公司增資程序而形成的。這種授權(quán)和放寬適用于公司成立后的增資行為，而對公司設(shè)立時(shí)的資本發(fā)行仍適用法定資本制的要求。這種制度既堅(jiān)持了法定資本制的基本原則，又吸收了授權(quán)資本制的靈活性。但許可資本制的核心仍是法定資本制。原實(shí)行法定資本制的大陸法系國家，包括德國、法國、奧地利等基本上都實(shí)行了許可資本制。13華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) （二）折衷授權(quán)資本制折衷授權(quán)資本制，是指公司設(shè)立時(shí)，章程中應(yīng)明確記載公司的資本總額，股東只需認(rèn)足第一次發(fā)行的資本，公司即可成立，但公司第一次發(fā)行的資本不得低于資本總額的一定比例；未認(rèn)足部分，授權(quán)董事會隨時(shí)發(fā)行新股募集。折衷授權(quán)資本制是在授權(quán)資本基礎(chǔ)上通過對董事會股份發(fā)行授權(quán)的限制、規(guī)定其發(fā)行股份的比例和期限形成的，這種限制適用于公司自設(shè)立時(shí)起到成立后的所有股份發(fā)行行為。這種制度既堅(jiān)持了授權(quán)資本制的基本精神，又體現(xiàn)了法定資本制的要求，而其核心則是授權(quán)資本制。原實(shí)行法定資本制的一些大陸法系國家和地區(qū)，如日本和我國臺灣地區(qū)，實(shí)行的就是這種折衷授權(quán)資本制?？傊瑹o論是許可資本制，還是折衷授權(quán)資本制，既有利于公司的設(shè)立，又在一定程度上避免了設(shè)立欺詐行為，將法定資本制的嚴(yán)格性與授權(quán)資本制的靈活性有機(jī)地結(jié)合在一起，它代表了公司資本制度的發(fā)展趨勢。14華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 四、我國新舊公司法實(shí)行的資本制度之比較（一）我國舊公司法實(shí)行的資本形成制度我國舊公司法實(shí)行的是典型的法定資本制，但我國的法定資本制最為嚴(yán)格和徹底，不僅要求股份的一次認(rèn)足，而且必須一次繳納。舊《公司法》第23條第1款規(guī)定，“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額?！钡?8條第1款規(guī)定，“股份有限公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額?！笨梢姡谖覈?，無論是有限公司還是股份公司，公司的資本總額不僅要明確記載于公司章程，而且要全部發(fā)行出去，并由股東實(shí)際一次性全額繳納，否則，公司不得成立。公司的注冊資本即為發(fā)行資本和實(shí)收資本，三者含義一致。值得注意的是，我國法律對中外合資經(jīng)營企業(yè)有所放寬，允許出資的分期繳納。但中外合資經(jīng)營企業(yè)的分期繳納制度仍屬法定資本制，而不是授權(quán)資本制或折中資本制。15華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) （二）我國新公司法實(shí)行的資本形成制度我國新公司法第26條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳（原為實(shí)繳）的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！保ㄔ豆痉ā丰槍θN不同類型的有限公司分別規(guī)定為50萬、30萬和10萬。新《公司法》第81條規(guī)定：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元（原為1000萬元）。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定”。16華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 有學(xué)者認(rèn)為，我國新《公司法》實(shí)行的是分期繳納的法定資本制，而不是授權(quán)資本制或者折中資本制。但有的學(xué)者認(rèn)為，我國新《公司法》實(shí)行的基本上是折衷資本制，不過，這種折衷資本制只適用于普通的有限責(zé)任公司以及發(fā)起設(shè)立的股份有限公司，而不適用于一人有限責(zé)任公司及募集設(shè)立的股份有限公司；法定資本制在一人有限責(zé)任公司及募集設(shè)立的股份有限公司仍然適用。17華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 5.3公司資本三原則公司資本三原則是指資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則，它們是大陸法系國家公司資本制度的核心，三者共同構(gòu)筑了法定資本制。公司資本三原則雖形成于大陸法國家，但同時(shí)也為英美法國家不同程度地吸收和采納。確立公司資本原則的根本原因是現(xiàn)代公司法人制度的成熟與完善，是公司獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)責(zé)任和股東有限責(zé)任的必然要求，其目的是為了保護(hù)債權(quán)人利益和保證公司本身的正常發(fā)展，維持交易安全和社會經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。18華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 一、資本確定原則資本確定原則，是指公司在設(shè)立時(shí)，必須在章程中明確記載公司的資本總額，并須由股東全部認(rèn)足或由公司全部募足，否則，公司不得成立。公司成立后，若發(fā)行股份，必須履行增資程序，經(jīng)股東會決議并修改公司章程。它是法定資本制的核心原則。按照資本確定原則，公司資本既要確定，又須認(rèn)足，這正是法定資本制的內(nèi)容，因此，通常又把資本確定原則等同于或稱為法定資本制。資本確定原則的確立最初是基于對股份有限公司設(shè)立的規(guī)范和限制，其后，這一原則也被適用于有限公司。19華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 二、資本維持原則（一）概念、目的與適用范圍資本維持原則，又稱資本充實(shí)原則，是指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)當(dāng)維持與其資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)有財(cái)產(chǎn)。公司成立時(shí)，公司資本即代表公司的實(shí)有財(cái)產(chǎn)，但在公司經(jīng)營一段時(shí)間后，其實(shí)有財(cái)產(chǎn)會由于公司的虧損而低于公司資本。資本維持原則的目的正是為了防止資本的實(shí)質(zhì)減少，保護(hù)債權(quán)人利益，同時(shí)也防止股東對盈利分配的不當(dāng)要求，確保公司本身業(yè)務(wù)活動的正常開展。資本維持原則一般作為股份有限公司的資本原則加以闡釋，但事實(shí)上它也基本適用于有限公司。20華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) （二）該原則在公司法中的體現(xiàn)資本維持原則是貫穿整個(gè)公司資本制度、適用于公司全部存續(xù)期間的重要原則，各國公司法圍繞資本制度建立的絕大多數(shù)法律規(guī)則都是資本維持原則直接或間接的體現(xiàn)。該原則在公司法中的具體體現(xiàn)是：1．股東退股禁止。公司成立后，股東不得抽回出資。2．虧損先行彌補(bǔ)。3．無盈不分。即公司無利潤不得分配股利，否則，等于以公司資本向股東分配，其效果相當(dāng)于股東變相抽回出資。4．提取法定公積金。公司公積金的作用除擴(kuò)大再生產(chǎn)外，主要用于充實(shí)公司資本和彌補(bǔ)公司經(jīng)營的虧損。5．禁止折價(jià)發(fā)行股份。公司股份可以按票面金額平價(jià)發(fā)行，也可以超過票面金額溢價(jià)發(fā)行，但不得低于票面金額折價(jià)發(fā)行，因?yàn)楣举Y本是按股票的面值計(jì)算的。21華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 6．公司原則上不得收購本公司的股票。7．公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)物。8．限制非貨幣出資。由于非貨幣出資在價(jià)值評估和權(quán)利轉(zhuǎn)移方面的特殊性，容易造成資本虛假，因此，很多國家與地區(qū)的公司法通常限制工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無形財(cái)產(chǎn)的出資，禁止勞務(wù)、信用等出資。9．發(fā)起人和股東對出資承擔(dān)連帶認(rèn)繳責(zé)任。其中包括股份未被全部認(rèn)購時(shí)的認(rèn)購擔(dān)保責(zé)任、股款未被全部繳納時(shí)的繳納擔(dān)保責(zé)任和實(shí)物出資過高估價(jià)時(shí)的差額填補(bǔ)責(zé)任。10．轉(zhuǎn)投資額不得超過公司資本的一定比例。22華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 三、資本不變原則（一）資本不變原則的含義資本不變原則，是指公司的資本一經(jīng)確定，不得隨意改變。如需增減，必須嚴(yán)格按法定程序進(jìn)行?？梢?，這里所謂的“不變”，并非資本的絕對不可改變，而是指不得隨意增減。為了體現(xiàn)公司資本不變原則，公司法對公司資本的減少通常會作出嚴(yán)格的程序限制，關(guān)于這一點(diǎn)，將在下文關(guān)于公司減資的章節(jié)詳細(xì)介紹。23華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) （二）資本不變原則與資本維持原則的關(guān)系資本維持原則與資本不變原則兩者既有區(qū)別，又有聯(lián)系，它們相輔相成、缺一不可，具體表現(xiàn)為：1．兩者保護(hù)債權(quán)人的角度不同。資本維持原則是從公司實(shí)有資本與注冊資本數(shù)額的相互吻合方面來防止公司資本的實(shí)質(zhì)性減少，而資本不變原則則是僅從注冊資本數(shù)額本身來防止公司資本在形式上的減少。前者維持的是公司資本的實(shí)質(zhì)，而后者維持的則是資本的形式。2．如果只有資本維持原則而沒有資本不變原則的限制，公司的注冊資本就可隨時(shí)變更。公司實(shí)有財(cái)產(chǎn)一旦減少，公司即可相應(yīng)減少其注冊資本額，那么資本維持原則也就失去了實(shí)際意義。3．如果只有資本不變原則而沒有資本維持原則，公司的注冊資本從形式上雖不能變化、減少，但卻可以使公司實(shí)有資本與注冊資本不相吻合，造成公司財(cái)產(chǎn)的實(shí)際減少。24華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 5.4股東出資制度一、股東出資的方式與法定要求（一）股東出資的方式股份有限公司股東的出資，通常稱為“股份”，其資本劃分為等額的股份，股份采用股票的形式。但是，有限責(zé)任公司股東的出資，一般不稱為“股份”，而是直接稱為“出資”，出資采用“股單”的形式，我國叫“出資證明書”。至于其資本是否劃分為等額的份額，各國做法不大相同。歸納起來，主要形成了以下三種制度，即有限責(zé)任公司股東出資的三種方式：1．出資不平等制。即每個(gè)股東只能認(rèn)購一份出資，每一份出資的數(shù)額可以不同。我國有限責(zé)任公司股東的出資和中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方的出資就是采用的此種制度。2．基本出資制。即每個(gè)股東只能認(rèn)購一份出資，每一份出資的數(shù)額可以不同，但必須是某一固定數(shù)額的整數(shù)倍。如德國《有限責(zé)任公司法》第5條規(guī)定，任何股東不得在設(shè)立公司時(shí)認(rèn)繳多份基本出資；可以為每個(gè)股東規(guī)定不同的基本出資份額，該數(shù)額必須是100德國馬克的整數(shù)倍。25華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 3．出資平等制。即將公司資本劃分為均等的份額，每個(gè)股東可認(rèn)購一份，也可認(rèn)購數(shù)份，各股東擁有與其出資股數(shù)相對應(yīng)的份額。日本《有限責(zé)任公司法》采取的是此種制度。出資平等制下股東的出資份額，與股份有限公司的股份在形式上是相同的。它們最大的區(qū)別是有限責(zé)任公司股東的出資證明書（股單），不可以作為流通的標(biāo)的；而股份有限公司股東的出資證明書（股票），卻是一種可以流通的有價(jià)證券。（二）股東出資的法定要求股東的出資應(yīng)符合以下法律要求：1．對非貨幣出資應(yīng)進(jìn)行價(jià)值評估；2．貨幣出資與非貨幣出資的比例結(jié)構(gòu)應(yīng)合法；3．股東出資應(yīng)向公司辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)；4．出資應(yīng)經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具驗(yàn)資證明。26華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 二、新舊公司法關(guān)于股東出資形式之比較（一）舊公司法關(guān)于股東出資形式的規(guī)定在股東出資形式上，我國舊公司法實(shí)行嚴(yán)格的出資形式法定主義，只規(guī)定了貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和土地使用權(quán)五種出資形式，并規(guī)定了工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)出資的最高比例限制，而排除了勞務(wù)、信用、股權(quán)、債權(quán)等其他形式的出資，不允許當(dāng)事人對出資形式作另外的約定。此種出資形式的法定主義與舊公司法實(shí)行的嚴(yán)格法定資本制相輔相成，體現(xiàn)了資本信用之理念。27華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) （二）新公司法關(guān)于股東出資形式的規(guī)定2005年《公司法》對股東出資形式的規(guī)定作了重大修改，雖然仍采用法定主義，但不再只是對出資形式作簡單的列舉，而是改采列舉與概括相結(jié)合的界定方式，這就是《公司法》第27條的規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。”可見，新公司法一方面列舉了貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)（原為工業(yè)產(chǎn)權(quán)）、土地使用權(quán)四種最為普遍的出資形式，將將著作權(quán)納入了出資范圍；另一方面又規(guī)定了“可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓”的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的抽象標(biāo)準(zhǔn)，從而大大地放寬了股東出資的財(cái)產(chǎn)范圍。依此規(guī)定，非貨幣財(cái)產(chǎn)只要同時(shí)符合以下兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)就可作為出資：一是可以用貨幣估價(jià)，二是可以依法轉(zhuǎn)讓。這體現(xiàn)了公司立法由單純堅(jiān)持資本信用理念轉(zhuǎn)向了兼顧資產(chǎn)信用的理念。那么，股權(quán)、債權(quán)、信用、勞務(wù)等能否作為出資的形式呢？新《公司法》沒有明確作出回答，那就要看它們是否同時(shí)符合以上“可用貨幣估價(jià)”與“可依法轉(zhuǎn)讓”兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。這個(gè)問題比較復(fù)雜，限于篇幅，不擬詳細(xì)討論。28華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 5.5增資與減資一、增加公司資本（一）有限責(zé)任公司增資的程序與方式1．增資程序：由董事會制訂增資方案，然后提交股東會決議，并須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，股東對新增注冊資本額有優(yōu)先購買權(quán)，增資應(yīng)辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)。2．增資方式：（1）增加新的股東，為公司注入新的資本。（2）不增加新股東，但按原股東的出資比例增加股東的出資數(shù)額。（3）既增加新股東，又增加股東的出資數(shù)額。29華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) （二）股份有限責(zé)任公司增加資本的程序與方式1．增資程序：由董事會制訂增資方案，然后提交股東大會決議，一般應(yīng)由代表股份總數(shù)2/3以上的股東出席，并由出席股東所持表決權(quán)的2/3以上通過，增資應(yīng)辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)。2．增資方式（1）增加股份數(shù)額，但不改變單位股份的金額。（2）增加單位股份的金額，但不改變公司的股份總數(shù)。（3）既增加股份數(shù)額，又增加單位股份的金額。（4）將公司的公積金轉(zhuǎn)為公司資本，并按股東原有股份比例派送新股或者增加每股面值，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25％。30華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) 二、減少公司資本（一）減資類型1．實(shí)質(zhì)性減資：即因預(yù)定資本過多（資本過剩）而迫使公司減資。2．形式上減資：即因經(jīng)營不佳、虧損嚴(yán)重導(dǎo)致公司減資。（二）減資方式1．有限責(zé)任公司的減資方式：（1）減少股東人數(shù)。（2）不減少股東人數(shù)，但減少每個(gè)股東的出資數(shù)額。（3）既減少股東人數(shù)，又減少股東的出資數(shù)額。2．股份有限公司的減資方式：（1）減少股份數(shù)額，但不改變單位股份的金額。此方法又可分為合并股份和消除股份，前者指合并兩股或兩股以上的股份為一股；后者是指取消一部分特定股份，依是否需要征得股東同意又分為強(qiáng)制消除和任意消除。（2）減少單位股份的金額，但不改變公司的股份總數(shù)。（3）既減少股份數(shù)額，又減少單位股份的金額。31華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué) （三）減資程序（我國）1．董事會制定減資方案。2．編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)務(wù)清單。3．召開股東會，對減資方案進(jìn)行表決。表決采取特別決議方式，有限責(zé)任公司減少資本的決議，須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。股份有限責(zé)任公司減少資本的決議，須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。4．通知及公告?zhèn)鶛?quán)人。公司應(yīng)自作出減資決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。5．處理公司債務(wù)。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保。6．辦理變更登記。公司減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。減資后的注冊資本數(shù)額不得低于法定的最低限額。32華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué)