建筑施工企業(yè)在合同簽訂、履行過程中應注意的問題

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1、建筑施工企業(yè)在合同簽訂、履行過程中應當注意哪些問題？引言什么是合同？《合同法》第二條規(guī)定:合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。合同與協(xié)議有區(qū)別嗎？合同是聯(lián)系市場主體的紐帶，企業(yè)的一切經(jīng)營行為都是圍繞合同而展開的，因為施工企業(yè)必須充分重視合同管理和保障其實質(zhì)性的工作質(zhì)量。施工企業(yè)涉及的常見合同，類別有工程施工合同、工程分包合同、材料采購合同、和勞務分包合同等，現(xiàn)在我結(jié)合所認知的施工企業(yè)合同管理現(xiàn)狀和自身的司法實踐經(jīng)驗，對上述合同的在簽訂和履行過程所應當注意的問題做出以下的分析，供各

2、位領(lǐng)導、同事參考。1.合同簽訂過程中應當注意哪些問題？第一、審查合同主體是否適格？判斷一個合同主體是否適格，應當核查其營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書、企業(yè)資信、注冊資本等工商登記信息，（這些工商登記信息我們可以通過紅盾網(wǎng)來查詢或者直接到當?shù)毓ど叹秩ゲ樵儯⒑瞬槠涫褂玫挠¤b是否真實與合法，來驗明其是否具有主體資質(zhì)、權(quán)利能力、行為能力。對于聯(lián)合體投標的項目，國家有關(guān)規(guī)定或者招標文件對投標人的資格條件具有相關(guān)的規(guī)定，聯(lián)合體各方均應當具備規(guī)定的相應資格條件，由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體應按照資質(zhì)等級較低的單位確定聯(lián)合體

3、的資質(zhì)等級，并應由聯(lián)合體各方共同確定聯(lián)合體投標單位的牽頭人。對于代為簽訂合同的經(jīng)辦人，應當要求其出具委托人的授權(quán)委托書，并核查其是否處于委托書的委托權(quán)限和委托期限內(nèi)。第二、合同內(nèi)容是否合法合同內(nèi)容應當合法，不得存在違反國家法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，否則將導致合同無效或者合同內(nèi)部分相關(guān)條款的無效。依據(jù)相關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，建設(shè)工程合同無效的情形包括以下幾種情況：(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；(2)建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；(3)承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的。注

4、意：在這里特別強調(diào)有關(guān)非法轉(zhuǎn)包的問題，因為法律是禁止建設(shè)工程轉(zhuǎn)包的，但是在現(xiàn)實生活中又大量存在，那么如何進行規(guī)避呢？我們可以將建設(shè)工程肢解后分包，簽訂若干份分包合同。在勞務分包合同中，對于分包人不能按照合同約定履行工期、質(zhì)量和文明安全施工等義務，施工企業(yè)經(jīng)常使用“罰款”作為此類違約行為的責任承擔方式，但“罰款”一詞主要使用于行政機關(guān)對行政管理相對人的違法行為進行的制裁，對于平等的民事主體之間則不宜適用，而應使用賠償金、違約金等合同用辭。第三、合同用辭是否規(guī)范合同用辭應當規(guī)范，同樣用辭的涵義應相互一致，

5、不能存在互相矛盾、含糊不清、易產(chǎn)生誤解或歧義的表述。例如不能將勞務分包合同中的“月進度款”寫成“預借生活費”，應明確約定驗收合格后付款是指“單項工程驗收合格”還是“工程整體竣工驗收合格”，應明確質(zhì)量標準是達到“結(jié)構(gòu)長城杯標準”還是“獲得結(jié)構(gòu)長城杯，并以獲取證書為準”，是“兩年保修期滿后付款”還是“保修期滿兩年后付款”，這些內(nèi)容都是合同簽訂過程中常出現(xiàn)的問題，需要予以嚴格的避免和消除。第四、區(qū)分“黑白合同”什么是“黑白合同”？“黑白合同”又稱“陰陽合同”，是指建設(shè)工程施工合同的當事人就同一建設(shè)工程簽訂的

6、兩份或兩份以上實質(zhì)性內(nèi)容相異的合同，通常把經(jīng)過招投標并經(jīng)過備案的正式合同稱為“白合同”，把實際履行的補充協(xié)議稱為“黑合同”。根據(jù)最高人民法院司法解釋的規(guī)定，當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。簡言之，“白合同”的效力高于“黑合同”，凡是“黑合同”中對“白合同“的實質(zhì)性內(nèi)容進行了變更的，變更的內(nèi)容是不具有法律效力的。施工企業(yè)在目前無力改變“兩套合同”的現(xiàn)狀下，應當以超過發(fā)包人的熱情而追求“白合同”的簽訂，而不能

7、簡單認知為“白合同”僅是用于合同備案而無所謂。當合同的實質(zhì)性條款發(fā)生變更后，施工企業(yè)應積極的敦促發(fā)包人適時辦理相關(guān)的合同變更備案手續(xù)。2.合同履行過程中應當注意哪些問題？第一、應重視價款請求權(quán)《施工合同》示范文本通用條款第31條“確定變更價款”，對承包人提出變更價款報告和發(fā)包人工程師確認變更價款報告做出了明確的時限規(guī)定(均為14天)，其中第31.2條規(guī)定了若承包人在雙方確定變更后14天內(nèi)不向工程師提出變更工程價款報告，則視為該項變更不涉及合同價款的變更。施工企業(yè)在辦理價款變更時應充分重視前面所述的14

8、天時限限制，并在14天內(nèi)報送《費用變更報審表》，同時請監(jiān)理工程師或者甲方代表在《費用變更報審表》上履行文件接收的簽署手續(xù)。否則，逾期不提交獲得確認的《費用變更報審表》，可能構(gòu)成承包人對合同賦予的價款變更請求權(quán)的放棄，從而導致合同價款變更，但因未在規(guī)定時限內(nèi)提出價款變更而得不到相關(guān)法律的支持。第二、應重視工程簽證?什么是工程簽證？工程簽證是指工程承、發(fā)包雙方在施工過程中按合同約定或者施工慣例對支付各種費用、設(shè)計變更、順延工期、造價調(diào)整、賠償損失等所達成的雙