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1、.法律文化與法治秩序：碰撞、融合與重構(gòu)摘要：法律體系承載并折射出與之相符的法律文化和社會(huì)價(jià)值，因此，對(duì)法律現(xiàn)象-9法律文化的關(guān)系進(jìn)行認(rèn)知是研究法律價(jià)值法治秩序的一種進(jìn)路。這種認(rèn)知能在虛實(shí)之間展開(kāi)對(duì)法律本身的審視-9反思，并展示出法律文化與法治秩序的碰撞、融合與重構(gòu)。中國(guó)法律文化中蘊(yùn)含“天道”“情理”等倫理觀念，而西方法律文化受宗教傳統(tǒng)影響，其中包含法律與生命、倫理、宗教之關(guān)系的追問(wèn)。中西方法律文化在倫理與宗教之維上的分野以及二者在證成法律的正當(dāng)性上的殊途同歸，為研究法律文化對(duì)法治秩序建構(gòu)的意義提供了
2、一個(gè)良好視角。中國(guó)的法治秩序建構(gòu)既要關(guān)注西方法律文化的根源問(wèn)題，又要關(guān)注中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的合理內(nèi)核；要立足中國(guó)國(guó)情，建設(shè)法治國(guó)家。關(guān)鍵詞：法律；法律文化；法治法律在當(dāng)代生活中不可或缺已成為公認(rèn)的事實(shí)。但對(duì)于孤獨(dú)的個(gè)體而言，“我”是否感受到“法律”的存在就不得而知了，何況“法律是什么”還是懸而未決的問(wèn)題。法律似乎只有關(guān)乎個(gè)體生存才能證實(shí)其真切存在，這也就意味著法學(xué)研究必須超越冰冷的條文而體察溫存的法理。人們體察溫存法理的場(chǎng)域，就是日常生活中的法律文化。在這一場(chǎng)域中，法律與生死、倫理、救贖之間的關(guān)系得以
3、完整地展示，由此可以發(fā)現(xiàn)，中西方不同的法律文化所對(duì)應(yīng)的乃是倫理與宗教的分野，二者在型構(gòu)人們生活的意義上殊途同歸。本文探討西學(xué)東漸背景下西方法理學(xué)對(duì)中國(guó)法律文化的影響，在此基礎(chǔ)上探索新時(shí)期中國(guó)法治秩序的建構(gòu)。一、倫理化的中國(guó)法律文化透視中國(guó)古代法律文化深受儒家思想影響，“天人感應(yīng)”“天人合一”等儒家思想在具體的法律文化中體現(xiàn)為“天道”和“人道”的觀念?！疤斓馈笔亲匀?、神明、道德以及和諧、仁政等諸多觀念的集合體，“人道”則體現(xiàn)為“應(yīng)天、順天、法天”，合乎“人道”的法律同時(shí)符合“天道”。由于仁政等觀念體現(xiàn)
4、了道德層面的要求，所以法律條文乃至法律體系符合道德觀念和道德體系，正是傳統(tǒng)法律文化的體現(xiàn)。質(zhì)言之，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化是一種“倫理化”了的法律文化。在這種法律文化的熏陶下，人們僅依據(jù)社會(huì)價(jià)值觀進(jìn)行內(nèi)心確認(rèn)，認(rèn)為如果有人做了壞事，則其即使未受到法律制裁，也會(huì)被眾人唾棄，會(huì)遭受上天給予的諸如一命償一命、父?jìng)舆€等報(bào)...應(yīng)。這種道德審判經(jīng)常出現(xiàn)在古往今來(lái)的社會(huì)生活中，并一度成為文學(xué)(影視)作品的主題。壞人的下場(chǎng)可以說(shuō)是道德審判的結(jié)果，或者說(shuō)是未經(jīng)審判的強(qiáng)制執(zhí)行。這種神明(廣義道德)的社會(huì)約束力顯示出中國(guó)傳統(tǒng)
5、法律文化的特色。這種特色在古代法律文本中可以得到驗(yàn)證。如《唐律疏義》中有“德禮為政教之本，刑罰為政教之用”之語(yǔ)，德禮一政教一刑罰的邏輯順序揭示出在古代中國(guó)，道德是刑罰的根法律文化與法治秩序：碰撞、融合與重構(gòu)本依據(jù)。法律在傳統(tǒng)社會(huì)的實(shí)施中呈現(xiàn)出一種“廣場(chǎng)化”的色彩，表現(xiàn)為某種泛倫理的司法過(guò)程。司法者在日常生活中，在田間地頭，通過(guò)現(xiàn)身說(shuō)法和道德說(shuō)教，將法律與道德相結(jié)合來(lái)闡述是是非非，使當(dāng)事人明白利弊，從而不僅實(shí)施法律，也維護(hù)了道德秩序，彰顯了法律的道德性和倫理性。自董仲舒鼓唱“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”伊始，
6、中國(guó)傳統(tǒng)法律就深受儒家思想的浸潤(rùn)與控制。漢朝“以禮入法”并推行春秋決獄制，使“禮”成了重要的法制指導(dǎo)思想。直至清末變法，以儒家思想為指導(dǎo)的“倫理化”法律制度結(jié)構(gòu)才開(kāi)始松動(dòng)。但即便如此，倫理也并未徹底退出中國(guó)法律思想的舞臺(tái)，禮對(duì)中國(guó)法律的影響之深注定了其與中國(guó)法律的分離是一個(gè)漫長(zhǎng)、艱難甚或無(wú)法實(shí)現(xiàn)的過(guò)程。法律倫理化突出表現(xiàn)在帝王施政中?！顿Y治通鑒》開(kāi)篇就言“天子之職莫大于禮，禮莫大于分，分莫大于名”。天子的職責(zé)是“禮”，那么“禮”到底是什么?有論者認(rèn)為“禮”是“張揚(yáng)和保護(hù)等級(jí)制度、特權(quán)制度的應(yīng)有盡有的
7、綜合性社會(huì)行為規(guī)范，刑法和刑罰是它的強(qiáng)大后盾”，天子利用“禮”所達(dá)到的禮治是“在刑法和刑罰的強(qiáng)制力量維護(hù)下的人們備禮品、送禮物、行禮儀、懂禮節(jié)、講禮貌、尚禮讓、守禮法、遵禮制、崇禮學(xué)的生活狀態(tài)”。簡(jiǎn)言之，“禮”是一種道德意識(shí)形態(tài)化的治國(guó)思想。帝王通過(guò)禮制劃定不同的社會(huì)等級(jí)，封建倫理的重要內(nèi)容之一就是“君為臣綱，父為子綱”，天下之人得自守其位而永不逾越。如此，帝王便處于世俗社會(huì)的頂層，享有至上特權(quán)；同時(shí)，帝王以天之名管理位于其下的各級(jí)人等，讓他們各守其位。維持著這種倫理秩序，社會(huì)也就處在一種動(dòng)靜相間的
8、平衡之中。古人在產(chǎn)生了難以自我解決的冤情時(shí)，就會(huì)求助于上天這個(gè)全能且正義的力量。帝王既然是身處禮制頂層的天之代表，“告御狀”自然而然就成了人們蒙受不公正待遇時(shí)的最后一根且最有力的稻草，這就是傳統(tǒng)社會(huì)中最高層次的國(guó)家救濟(jì)渠道。有論者曾經(jīng)概括古代“告御狀”的陳情特色：歷代都把“告御狀”規(guī)定為權(quán)利救濟(jì)的最...后途徑，但一般禁止直接向中央衙門“告御狀”，而是要求逐級(jí)陳情；一般要經(jīng)過(guò)一定的接待官員或衙門的審查甄別程序后，由官員向皇帝陳訴或遞交狀子；一般情況下皇帝并不親自坐堂問(wèn)
