資源描述：
《行政強制法立法若干爭議問題之我見 》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。
1、行政強制法立法若干爭議問題之我見【摘要】立法的過程實際上是各種利益群體、各種不同觀點、主張的博弈過程。行政強制法由于涉及行政相對人的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)和其他重要權(quán)益，涉及對行政主體行政強制權(quán)的限制和行使行政強制權(quán)方式、程序的規(guī)制，其不同觀點、不同主張的博弈即更加廣泛、更加激烈。無論是在行政強制設(shè)定權(quán)應(yīng)如何配置方面，還是在行政強制實施體制應(yīng)如何設(shè)計的問題上，抑或是對于行政強制及其程度應(yīng)遵循的原則的確定，在學(xué)者之間，實務(wù)界之間，以及在學(xué)者與實務(wù)界之間，都存在較大的爭議。這些爭議直至去年十一屆全國人大常委會第十次會議對該
2、法三審稿草案進行審議時仍未能在常委會委員間達成共識。立法者和公眾要就相應(yīng)爭議問題盡可能形成最大限度的共識，博弈各方必須正確認識和把握立法的平衡原則：立法方案的選擇既要有利于保障和監(jiān)督行政主體依法實施行政管理，維護公共利益和社會秩序，也要，甚至更要有利于保障人權(quán)，保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益?！娟P(guān)鍵詞】行政強制法行政強制設(shè)定權(quán)行政強制實施行政強制程序2009年8月，十一屆全國人大常委會第十次會議對《行政強制法（草案）》進行了第三次審議。由于各方對《草案》（三審稿）仍存在較大爭議，常委會未能就相應(yīng)爭議問題達成
3、共識，該法案最終未能交付表決而只能留待下次常委會繼續(xù)審議。那么，《行政強制法（草案）》（三審稿）中尚有哪些問題人們?nèi)誀幾h較大，遲遲難于達成共識呢？這些問題可能是多方面的，主要者有以下三項：其一，行政強制設(shè)定權(quán)應(yīng)如何配置？其二，行政強制實施體制應(yīng)如何設(shè)計？其三，行政強制及其程序應(yīng)遵循什么原則？[1]本文特對以上問題進行相關(guān)實踐層面的探討，并對此提出筆者的若干淺見。一、行政強制設(shè)定權(quán)應(yīng)如何配置？關(guān)于行政強制設(shè)定權(quán)的配置，人們存在的爭議主要是：國務(wù)院應(yīng)有多大的行政強制設(shè)定權(quán)？國務(wù)院部委應(yīng)否賦予行政強制設(shè)定權(quán)？地方人大
4、和地方政府應(yīng)否賦予行政強制設(shè)定權(quán)？如應(yīng)賦予，應(yīng)賦予它們各自多大的行政強制設(shè)定權(quán)？《行政強制法》（草案）》（三審稿）對行政強制設(shè)定權(quán)是這樣配置的：行政強制措施和行政強制執(zhí)行均由法律設(shè)定；尚未制定法律，或者屬于國務(wù)院行政管理職權(quán)事項的，行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、凍結(jié)存款、匯款以外的行政強制措施（包括查封場所、設(shè)施或財物、扣押財物以及其他行政強制措施）；尚未制定法律、行政法規(guī)，或者屬于地方性事務(wù)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定查封場所、設(shè)施或財物、扣押財物兩項行政強制措施；法律對行政強制措施的對象、條件、種類作了規(guī)定的，
5、行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得作出擴大規(guī)定；法律中未設(shè)定行政強制措施的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得增設(shè)行政強制措施。[2]這些規(guī)定意味著：（一）國務(wù)院只具有有限的行政強制措施設(shè)定權(quán)，其制定的行政法規(guī)不僅不得設(shè)定限制人身自由、凍結(jié)存款、匯款兩項行政強制措施，而且更不得設(shè)定包括排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的代履行、加處罰款或滯納金的執(zhí)行罰、劃撥存款匯款、拍賣或依法處理查封、扣押的場所、設(shè)施或者財物等行政強制執(zhí)行；（二）國務(wù)院部委不具有任何行政強制設(shè)定權(quán)，其規(guī)章不得設(shè)定任何行政強制措施或行政強制執(zhí)行；（三）地方性法規(guī)只具有很有限
6、的（僅兩項）行政強制措施設(shè)定權(quán)而不具有任何行政強制執(zhí)行的設(shè)定權(quán)，（四）地方政府規(guī)章不具有任何行政強制設(shè)定權(quán)，不得設(shè)定任何行政強制措施或行政強制執(zhí)行。相較于《行政處罰法》和《行政許可法》對國務(wù)院行政法規(guī)、國務(wù)院部委規(guī)章和地方人大的地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章的授權(quán)，《行政強制法（草案）》（三審稿）的授權(quán)更加嚴格，更加狹窄?！缎姓幜P法》的授權(quán)是：國務(wù)院可以以行政法規(guī)設(shè)定除限制人身自由以外的所有法定范圍的行政處罰；國務(wù)院部委可以以規(guī)章設(shè)定警告、罰款（限額由國務(wù)院規(guī)定）兩類行政處罰；地方人大可以以地方性法規(guī)設(shè)定除限制人身
7、自由、吊銷營業(yè)執(zhí)照外的所有法定范圍的行政處罰；地方政府可以以規(guī)章設(shè)定警告、罰款（限額由地方人大常委會規(guī)定）兩類行政處罰。[3]《行政許可法》的授權(quán)是：國務(wù)院可以以行政法規(guī)設(shè)定所有法定范圍的行政許可；國務(wù)院部委不得以規(guī)章設(shè)定任何行政許可；地方人大可以以地方性法規(guī)設(shè)定除資格、資質(zhì)、企業(yè)、組織設(shè)立登記及其前置性行政許可以外的行政許可；地方政府可以以規(guī)章設(shè)定臨時性行政許可（一年后失效或提請制定地方性法規(guī)）。[4]對于《行政強制法（草案）》（三審稿）對行政強制設(shè)定權(quán)的配置，有人認為不適當(dāng)。不適當(dāng)?shù)睦碛筛鞑幌嗤饕庖姲?/p>
8、括：其一，行政強制設(shè)定權(quán)應(yīng)法律保留，不應(yīng)由法規(guī)（包括行政法規(guī)和地方性法規(guī)）和規(guī)章（包括部委規(guī)章和地方政府規(guī)章）分享；其二，行政機關(guān)不應(yīng)賦予行政強制設(shè)定權(quán)，但地方則應(yīng)賦予更多一些行政強制設(shè)定權(quán)（通過地方性法規(guī)行使）；其三，應(yīng)適當(dāng)賦予規(guī)章一定的行政強制設(shè)定權(quán)，不賦予規(guī)章任何行政強制設(shè)定權(quán)不利于行政管理；其四，行政法規(guī)和地方性法規(guī)雖應(yīng)賦予行政強制設(shè)定權(quán)，但應(yīng)加以嚴格限制，應(yīng)恢復(fù)《行政強制法（
