買賣合同擬訂、審查示例分析（下）

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1、買賣合同擬訂、審查示例分析（下）　　十、其他問題　　很多當(dāng)事人在制定合同時候往往忽略了一些條款，比如合理損耗計算方法、隨機備品、配件工具數(shù)量及供應(yīng)辦法等。象本案中就對電視機配件（如遙控器等）就進行了約定，這是行業(yè)特征所決定的，但是筆者在實際工作中發(fā)現(xiàn)，很多企業(yè)在簽定合同中往往對合同隨附義務(wù)的規(guī)定，比如象一些機器設(shè)備、電子儀器等需要對用戶（通常是買方）進行技術(shù)指導(dǎo)與培訓(xùn)等、一些備用零件更替等等缺乏詳細(xì)約定?！　∽鳛橐幻髽I(yè)法律工作者，我看到很多中國企業(yè)合同書最多2頁紙，而且條款充滿“彈性”很多人都認(rèn)為合同是有約束力的，所以有些

2、彈性空間比較方便。而筆者在與一些外商接觸中，外商的合同書非常詳細(xì)完備，尤其是歐、美、日本公司，對每一條款約定都有詳細(xì)說明，動輒5、6頁甚至10幾頁。雖然會覺得煩瑣無比，但是卻讓我們從中增強了風(fēng)險意識。金澤清　　前言合同是市場經(jīng)濟條件下，企業(yè)、個人之間就交易行為進行明確約定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的證明，我國專門出臺了《中華人民共和國合同法》對此進行規(guī)范與約束。筆者是企業(yè)法律工作者、經(jīng)營管理者。在實踐工作中發(fā)現(xiàn)很多企業(yè)不是非常重視合同的擬訂、審核與履行，導(dǎo)致了大量的合同債務(wù)糾紛頻頻發(fā)生。事實上，一份詳細(xì)完備、合法合理的合同是對當(dāng)事人企業(yè)進

3、行有效約束的，也是保護自身合法權(quán)益不受非法侵害的需要。當(dāng)然，我國合同法規(guī)定了15種有名合同，而筆者就最常見的貨物買賣合同通過示例，進行簡單分析。希望看者能從中受到啟發(fā)與理解。　　示例：北京某電視機公司銷售員張三與南京某百貨公司采購員李四在參加廣交會時候，雙方對電視機買賣達成一致，就在廣州簽定了以下合同：　　電視機購銷合同　　供方：北京藍天電視機有限公司上海分公司簽訂地點：廣州市需方：南京白云百貨有限公司家電中心簽訂時間：2000年4月18日　　第一條產(chǎn)品名稱、商標(biāo)、型號、數(shù)量、金額、供貨時間及數(shù)量：　　電視機藍天牌29寸平面

4、100臺1500元/臺150000元爭取三季度交貨　　第二條質(zhì)量要求技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)：　　按有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行　　第三條供方對質(zhì)量負(fù)責(zé)的期限、條件：　　按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行　　第四條交（提）貨方式：　　供方倉庫交貨　　第五條運輸方式及到達站（港）的費用負(fù)擔(dān)：　　需方負(fù)責(zé)　　第六條合理損耗計算方法：　　無　　第七條包裝標(biāo)準(zhǔn)、包裝物的供應(yīng)與回收和費用負(fù)擔(dān)：　　空白　　第八條驗收方式及提出異議期限：　　當(dāng)場驗收合格后10天內(nèi)　　第九條隨機備品、配件工具數(shù)量及供應(yīng)辦法：　　配件為：每臺電視機遙控器1件　　第十條結(jié)算方式及期限：　　帶款提貨，現(xiàn)金結(jié)算

5、　　第十一條如需提供擔(dān)保，另立合同擔(dān)保書，作為本合同附件。　　第十二條違約責(zé)任：　　需方應(yīng)當(dāng)預(yù)付定金款50000元，違約金30000元。違約方負(fù)責(zé)賠償對方全部經(jīng)濟損失?！　〉谑龡l解決合同糾紛的方式：　　按合同法規(guī)定執(zhí)行　　第十四條其他約定事項：　　無　　由于當(dāng)事人是在會展期間訂立的買賣合同，該合同是使用有關(guān)格式合同范本填寫制定的。表面上看符合合同法規(guī)定的內(nèi)容要求。但是，從法務(wù)角度來看，該合同還是存在缺陷。筆者試從合同各條款具體進行逐一分析。　　一、合同主體資格問題　　本合同簽定雙方是北京藍天電視機公司上海分公司與南京百貨公

6、司家電中心。表面上看沒什么問題，因為雙方都是企業(yè)負(fù)責(zé)購銷業(yè)務(wù)的部門。但是，必須注意到，無論購銷雙方都是企業(yè)的分支機構(gòu)（分公司與家電中心），按照民法通則的有關(guān)規(guī)定，分支機構(gòu)不具有獨立法人資格，是不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任的其他組織。應(yīng)該由北京電視機公司與南京百貨公司作為法人單位進行合同簽定?！　‘?dāng)然在實際工作中，往往是分支機構(gòu)或部門工作人員來進行合同業(yè)務(wù)操作。那樣的話，就需要對合同簽訂雙方進行主體資格確定，首先不能以分支機構(gòu)名義簽訂合同，應(yīng)該由其上級的公司法人名義簽訂合同。如果公司法人授權(quán)分支機構(gòu)簽訂合同，應(yīng)當(dāng)出示法人授權(quán)證明文件。

7、也就是說先要了解對方是否具備法人或者代理人資格，有沒有簽訂合同的權(quán)利。否則該合同往往會因為缺乏主體合法資格而無效。　　審查合同主體資格最有效的文件是對方的營業(yè)執(zhí)照，如果有營業(yè)執(zhí)照，而且是獨立法人資格的營業(yè)執(zhí)照是可以簽訂合同的；如果是分支機構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照，那么就需要對方提供上級法人單位的營業(yè)執(zhí)照和授權(quán)書。　　二、合同標(biāo)的約定問題　　1.產(chǎn)品名稱過于籠統(tǒng)?！　‰娨暀C有彩色與黑白兩種，可能大家都認(rèn)為反正現(xiàn)在大多是彩色電視機，推定本合同標(biāo)的物就是彩色電視機。其實合同要求就是詳細(xì)，如果加上彩色電視機就比較完備，防止對方因為合同中沒有約定

8、是“彩色”而鉆空子。　　2.產(chǎn)品商標(biāo)是否是生產(chǎn)者有權(quán)合法使用的商標(biāo)?！　∫驗槟壳按蠹覍ι虡?biāo)保護意識增強了，尤其對某些消費品而言，是企業(yè)品牌形象的表現(xiàn)。那么在買賣合同中，需方就是買方需要注意：對方提供的產(chǎn)品其商標(biāo)是否是合法持有，當(dāng)然現(xiàn)在國家對企業(yè)商標(biāo)，除了對人用藥品與煙草制品有強制注冊商標(biāo)要