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《對(duì)身份犯的刑法評(píng)價(jià)思考 》由會(huì)員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫(kù)。
1、對(duì)身份犯的刑法評(píng)價(jià)思考身份，嚴(yán)格地講是一個(gè)民法術(shù)語(yǔ)，可惜我國(guó)目前的民法學(xué)對(duì)身份問(wèn)題鮮有研究；即使涉及時(shí)也是在身份權(quán)寥寥數(shù)語(yǔ)的論述中輕描淡寫(xiě)一下而已。而身份被納入刑法理論研究的視野，也是稍近之事。因此，對(duì)于身份的刑法評(píng)價(jià)有必要進(jìn)行反思式的探討，以求其在刑法理論的發(fā)展中踏實(shí)而進(jìn)?！ ∫?、刑法中身份的含義 關(guān)于“身份”一詞的本義，《辭?！方忉尀椤叭说某錾怼⒌匚换蛸Y格”，《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》解釋為“人在社會(huì)上或法律上的地位”。盡管表述略有不同，但“出身”所反映的是一個(gè)人過(guò)去由于早期經(jīng)歷或家庭背景而得到的社會(huì)地位，是本人
2、或家庭以往的經(jīng)歷或經(jīng)濟(jì)狀況為基礎(chǔ)而形成的社會(huì)等級(jí)：“資格”所反映的是一個(gè)人現(xiàn)有的社會(huì)地位，是以本人現(xiàn)有的能力或獲取的成就為基礎(chǔ)而形成的社會(huì)地位，這種社會(huì)地位被法律確認(rèn)時(shí)，即形成個(gè)人的法律地位?！ 姆梢饬x上講“身份”的實(shí)質(zhì)在于法律對(duì)一個(gè)人的法律地位做出了標(biāo)簽性判定，其內(nèi)容包括一個(gè)人在法律上具體的權(quán)利能力和行為能力如何，即一個(gè)人享有或不享有某種權(quán)利，負(fù)有或不負(fù)有某種義務(wù)。而一個(gè)人的“身份”卻又是主要由在法律上有意義的人身特征決定的，分為兩部分：一部分是人的自然特征，即由于年齡、性別、生理方面的差異所形成的特征
3、，如未成年人、男人、又聾又啞的人等；另一部分是人的社會(huì)特征，即人們?cè)谏鐣?huì)活動(dòng)中由于自己所從事的工作、所扮演的角色做出的行為不同而形成的相互區(qū)別的特征，如司法工作人員、負(fù)有撫養(yǎng)義務(wù)的人、慣犯等等。 在刑法中，身份的意義在于其對(duì)罪、責(zé)、刑都會(huì)產(chǎn)生一定的影響。正如有學(xué)者所指出的“作為犯罪的特殊主體的身份，則指影響定罪或量刑的行為人人身所具有的特定資格或情況?！?“刑法上所要研究的是行為人的特定身份，即對(duì)決定刑事責(zé)任存在與否或影響刑事責(zé)任程度有意義的身份?！?但是緣于身份犯這一概念的影響，似乎刑法中的身份便等同于犯
4、罪主體的身份，而犯罪主體的身份就是刑法中的身份之全部。幾乎所有的國(guó)內(nèi)刑法學(xué)著作涉及“身份”，便自覺(jué)地、想當(dāng)然地臆斷出這樣一個(gè)探討有關(guān)身份方面理論的前提。這一前提究竟正確與否？我們可以回顧一下，79年刑法典和97年刑法典都對(duì)奸淫幼女罪的犯罪對(duì)象做了明確限定：只能是未滿14周歲的幼女，并且應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)奸罪從重論處；更為直截了當(dāng)?shù)乇憩F(xiàn)是1998年3月17日起施行的最高人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第1條明確規(guī)定：偷拿自己家的財(cái)物或近親屬的財(cái)物，一般可不按犯罪處罰；對(duì)確有追究刑事責(zé)任必要的，處罰時(shí)
5、也應(yīng)與社會(huì)上作案的有所區(qū)別。顯然，依上述法律、司法解釋的規(guī)定作為行為對(duì)象的人的身份即被害人的身份，同樣也會(huì)影響到罪、責(zé)、刑。因此，我國(guó)原有的刑法理念——身份便是犯罪主體的身份—-必須予以修正。否則，我們的理論只能是在錯(cuò)誤的前提基礎(chǔ)上將錯(cuò)就錯(cuò)?！ ∫雷疽?jiàn)，刑法中的身份是指規(guī)范性刑事法律文件明文規(guī)定的對(duì)罪、責(zé)、刑具有影響的一定的個(gè)人人身特征?！ 《?、刑法中身份的特征 根據(jù)上述定義，可以歸納出刑法中身份具有以下特征： ?。ㄒ唬┬谭ㄖ械纳矸菔且欢ǖ膫€(gè)人人身特征 所謂個(gè)人人身特征是指依附于個(gè)人而存在的區(qū)別于他人之法
6、律地位的某種情狀，例如職務(wù)、性別、年齡等。個(gè)人因具有這些人身特征而在法律上發(fā)生一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，當(dāng)該權(quán)利義務(wù)關(guān)系的內(nèi)容涉及犯罪有必要由刑法以刑罰的手段予調(diào)整時(shí)，這種個(gè)人的人身特征就成為刑法中的身份。因此，一個(gè)人的個(gè)人人身特征是刑法中的身份的事實(shí)特征。 一個(gè)人的個(gè)人人身特征是刑法中的身份的事實(shí)特征，也是與刑法中情節(jié)的區(qū)別所在。刑法中的情節(jié)是指與定罪量刑有關(guān)的各種因素，例如行為人的動(dòng)機(jī)、目的、手段、犯罪時(shí)間、犯罪地點(diǎn)、罪前表現(xiàn)等?？梢?jiàn)作為個(gè)人因素的身份是刑法中的情節(jié)之一，但情節(jié)并非都是身份，二者是種屬關(guān)系。在
7、刑法學(xué)界，曾有人把行為人的主觀狀況，如目的、動(dòng)機(jī)等都視為身份。1967年日本最高裁決所裁決認(rèn)為，麻醉藥取締法第64條第2項(xiàng)中“營(yíng)利為目的”也是身份，但這一觀點(diǎn)遭到日本刑法學(xué)界小野慶二法官和植田重正博士等的反對(duì)，他們認(rèn)為，身份必須多少具有繼續(xù)的性質(zhì)，動(dòng)機(jī)和目的這樣的一時(shí)心理狀態(tài)不是身份。4依我國(guó)刑法理論，目的、動(dòng)機(jī)是人的一種主觀心理態(tài)度，是一種完全內(nèi)心的東西，而身份表現(xiàn)為人區(qū)別于他人之法律地位的某種情狀，是一種外化的事實(shí)特征。因此，犯罪的動(dòng)機(jī)和目的充其量是犯罪構(gòu)成的主觀要件，不應(yīng)歸入身份中，否則將使主體要件和主
8、觀方面要件彼此不分，混淆起來(lái)?！ 。ǘ┬谭ㄖ械纳矸輵?yīng)當(dāng)是對(duì)罪、責(zé)、刑具有影響作用 身份作為一個(gè)民法概念之所以進(jìn)入刑法領(lǐng)域，就在于它對(duì)定罪、確定刑事責(zé)任、量刑能夠發(fā)生一定的影響；否則，一定的個(gè)人人身特征就不能成為刑法中的身份。所謂影響定罪，是指這種特定的個(gè)人人身特征直接影響某種犯罪的成立與否，以及成立何罪；如刑法典第259條規(guī)定的破壞軍婚罪中的行為對(duì)象必須是現(xiàn)役軍人的配偶，否則不構(gòu)成犯罪。所謂影響
