中外婚約制度比較研究

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1、中外婚約制度比較研究?jī)?nèi)容摘要：婚約問(wèn)題是婚姻家庭立法中最難統(tǒng)一的問(wèn)題。世界上許多國(guó)家都非常重視婚約立法，但婚約又通常為男女當(dāng)事人自愿履行的一種契約，并不具有強(qiáng)制性。因婚約解除引起的財(cái)物糾紛，一般屬于民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，但國(guó)外立法會(huì)區(qū)分不同情況下的贈(zèng)與物而適用不同的處理原則。借鑒國(guó)外的婚約制度，并結(jié)合中國(guó)傳統(tǒng)習(xí)俗文化，我國(guó)應(yīng)當(dāng)有自己的婚約制度。關(guān)鍵詞：婚約婚約解除贈(zèng)與物婚約（promiseofmarriage）是指男女雙方以結(jié)婚為目的而作出的事先約定，也叫婚姻的預(yù)約或叫訂婚?；榧s的形成始于何時(shí)無(wú)可考證，它是在社會(huì)歷史發(fā)展過(guò)程中逐漸形成的。早期的婚約是具有很強(qiáng)的法律

2、約束力的。公元前1700多年的《漢謨拉比王法典》中就有對(duì)婚約的規(guī)定，該法典第一百二十八條規(guī)定：“倘自由民取妻而未訂契約，則此婦非其妻。”我國(guó)古代也曾將婚約問(wèn)題規(guī)定在法律中，如《明律·戶(hù)律》規(guī)定：“……若許嫁女已報(bào)婚書(shū)，及有私約。而輒悔者，笞五十。雖無(wú)婚書(shū)，但曾受聘財(cái)者亦是。若再許他人，未成婚者杖七十，已成婚者杖八十。后定娶知情同罪，財(cái)禮入官。不知者不坐。追還財(cái)禮。女歸前夫。前夫不愿者，倍追還禮給還。其女仍從后夫。男家悔者罪亦如之，不追財(cái)禮。”①?gòu)倪@里可以看出，婚約問(wèn)題歷史悠久，根深蒂固，直至今天其影響仍然很大。最高人民法院在制定關(guān)于適用婚姻法的司法解釋?zhuān)ǘ┲?/p>

3、，向社會(huì)公開(kāi)征求意見(jiàn)時(shí)，群眾意見(jiàn)最多、最集中又是最難統(tǒng)一的就是解除婚姻或者婚約的彩禮是否返還的問(wèn)題。因此，要妥善解決社會(huì)生活中的婚約糾紛，就必須從中外各國(guó)對(duì)婚約的法律規(guī)定上，并結(jié)合中國(guó)傳統(tǒng)習(xí)俗文化來(lái)尋找其最佳方案。一、婚約的成立和解除資本主義時(shí)期，資產(chǎn)階級(jí)為了維護(hù)本階級(jí)的利益，信奉“契約自由”的原則。契約當(dāng)事人有決定契約內(nèi)容的自由，即當(dāng)事人有權(quán)訂立任何種類(lèi)的契約和契約的任何條款，包括用協(xié)議的方式改變法律的規(guī)定，排除某種法定義務(wù)，而法律不能隨意干預(yù)。②“契約自由”的原則被尊為資本主義民法三原則之一。在經(jīng)歷了文藝復(fù)興、資產(chǎn)階級(jí)文化啟蒙和大革命后，人與人之間的關(guān)系再也

4、不以等級(jí)身份為基礎(chǔ)，而是以個(gè)人的意志為基礎(chǔ)，以契約來(lái)確定，這就是“從身份到契約”的運(yùn)動(dòng)。因此，婚約也被納入了契約的范疇，并且制定了相應(yīng)的法律對(duì)婚約進(jìn)行保護(hù)。如《秘魯家庭法》第七十五條規(guī)定：婚約為“男女雙方接受的婚姻諾言?！倍绹?guó)、日本等國(guó)盡管未設(shè)立婚約制，但也以當(dāng)事人雙方訂定為主要條件。③至于訂婚的形式，各國(guó)規(guī)定不盡相同，有的國(guó)家規(guī)定須書(shū)面證明，如意大利、墨西哥、瑞士等國(guó)；有的國(guó)家須證人證明，如瑞典國(guó)；有的還規(guī)定須在教堂中于證人面前舉行。但大多數(shù)國(guó)家對(duì)婚約的形式持不要式觀點(diǎn)，“口頭的要約和承諾、交換訂婚戒指、舉辦訂婚儀式或宴會(huì)、在報(bào)上刊登訂婚啟示等，均可成為婚約

5、的成立形式?！雹芑榧s既被許多國(guó)家的法律所重視，那么，若解除婚約法律上也必定有相應(yīng)的處理措施。一般地，解除婚約得有當(dāng)事人的合意或者一方當(dāng)事人的提出才能出現(xiàn)。解除婚約以后，雙方當(dāng)事人都不再受原婚約的約束，但必須對(duì)解除婚約所產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)上的損失和精神上的損害予以賠償，并對(duì)婚約期間的贈(zèng)與物予以返還。對(duì)精神損害賠償，有的國(guó)家有規(guī)定，有的國(guó)家就沒(méi)有規(guī)定。而規(guī)定有精神損害賠償?shù)?，一般是因清白的女方在婚約期間與婚約男方發(fā)生同居或性行為，當(dāng)男方無(wú)重大事由而解約，或女方因男方的過(guò)錯(cuò)提出解約時(shí)而產(chǎn)生的。一般要賠償相當(dāng)?shù)慕痤~。如聯(lián)邦德國(guó)、瑞士、墨西哥、秘魯?shù)葒?guó)的法律對(duì)此均有規(guī)定。對(duì)于訂婚

6、時(shí)的紀(jì)念品或贈(zèng)與品，在解除婚約時(shí)，多數(shù)有婚約規(guī)定的國(guó)家都認(rèn)為是不當(dāng)?shù)美?，?yīng)予以返還。外國(guó)法律普遍認(rèn)為，婚約成立以后，在男女雙方當(dāng)事人之間就產(chǎn)生了一定的義務(wù)，但卻必須自愿履行，婚約不具有強(qiáng)制性。如《德國(guó)民法典》第一千二百九十七條規(guī)定：“不得基于婚約訴求結(jié)婚?！薄赌鞲缑穹ǖ洹返谝话偎氖l規(guī)定：“不能對(duì)婚約中不遵守約定的行為規(guī)定任何處罰措施。”我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的法律亦認(rèn)為，婚約是一種身份法上的契約，與一般財(cái)產(chǎn)法上的契約有本質(zhì)的不同。其民法親屬編第九百七十五條規(guī)定：“婚約不得請(qǐng)求強(qiáng)迫履行?！钡榧s既然是當(dāng)事人雙方自愿自主訂立的，對(duì)雙方仍有一定的約束力，應(yīng)當(dāng)信守。如一方無(wú)

7、法定原因而任意違反婚約，法律規(guī)定他方如因此而遭到損失，得請(qǐng)求違約的一方賠償其損失。這種損失，包括財(cái)產(chǎn)上的損失，也包括非財(cái)產(chǎn)上的損失，受害人均可請(qǐng)求賠償相當(dāng)?shù)慕痤~，但以受害人無(wú)過(guò)錯(cuò)為限。在我國(guó)大陸，訂立婚約不是結(jié)婚的必經(jīng)程序，但并不等于禁止當(dāng)事人訂立婚約?；橐龇ú灰?guī)定婚約，說(shuō)明婚約在我國(guó)沒(méi)有法律上的拘束力。一方要求解除婚約，可徑行通知對(duì)方，無(wú)須征得對(duì)方的同意，更無(wú)須經(jīng)過(guò)調(diào)解或訴訟程序。不僅如此，就是對(duì)雙方已經(jīng)同居的，2003年12月4日《最高人民法院關(guān)于適用婚姻法的司法解釋?zhuān)ǘ分幸沧髁艘?guī)定，即除當(dāng)事人請(qǐng)求解除的同居關(guān)系屬于“有配偶與他人同居”的情形以外，人民法

8、院不予受理。因?yàn)闊o(wú)婚姻關(guān)