也論刑法司法解釋的時間效力論文

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1、也論刑法司法解釋的時間效力論文..摘要：刑法司法解釋包括作為文本的司法解釋和作為內(nèi)容的司法解釋。重視其文本性，應(yīng)當(dāng)具有自己的生效時間和失效時間，也應(yīng)當(dāng)具有溯及力。重視其內(nèi)容，因為刑法司法解釋是對刑法的解釋，沒有獨立的意義，因而，可以回溯適用和延后適用，沒有溯及力的問題。但是..，如果司法解釋的內(nèi)容實質(zhì)上超出了刑法的含義，表現(xiàn)為類推，就應(yīng)當(dāng)將其等同于刑法對待，貫徹從舊從輕的原則。關(guān)鍵詞：刑法司法解釋時間效力溯及力作為文本的司法解釋作為內(nèi)容的司法解釋刑法司法解釋的時間效力，包括兩個問題，其一，刑法司法解釋的生效和失效，其二，刑法司

2、法解釋的溯及力。本文對這兩個問題進(jìn)行探討。一、刑法司法解釋的兩重性對于生效和失效時間的影響刑法司法解釋具有兩重性，其一，刑法司法解釋，作為解釋性的規(guī)范性文件，具有自己的文本，在外觀形式上具有和法律等規(guī)范性文件相同的一面。其二，刑法司法解釋，在內(nèi)容上具有依附性，并不是獨立于而是依附于法律的法源，屬于派生的法源。重視其中的任何一面，對于其生效和失效時間的看法都是不同的。目前各種觀點共同的片面性在于偏重于其中的一面，而忽視了另外的一面。而事實上，我們必須結(jié)合這兩個特征，這樣，刑法司法解釋的生效和失效時間就會呈現(xiàn)出復(fù)雜的情況，而不是單

3、一的肯定和否定。理論上對于刑法司法解釋是否具有獨立的時間效力，大體上有兩種看法，一種是否定說，從理論基礎(chǔ)上說，否定說重視的是內(nèi)容上的依附性。通常認(rèn)為，刑法司法解釋具有依附性和從屬性，其時間效力全面從屬于刑法的時間效力。因為刑法司法解釋本身不是一種獨立的刑法規(guī)范，而是對已有刑法規(guī)范內(nèi)涵及外延的闡釋，其目的是為了統(tǒng)一理解和執(zhí)行刑法法律，而不是為了創(chuàng)制新的刑法規(guī)范，受到刑法條文的制約。并且，我國的立法解釋并沒有規(guī)定生效時間，從此也可以看出司法解釋也不應(yīng)當(dāng)具有獨立的生效時間。確實，無論是司法解釋還是立法解釋，在內(nèi)容上都屬于對法律的闡釋

4、，應(yīng)當(dāng)在解釋作出的時候，就應(yīng)當(dāng)發(fā)揮效力。所以，立法解釋和司法解釋本來是不需要公布生效時間的，立法解釋的文本中沒有規(guī)定生效時間，檢察院的司法解釋也大部分采取了這樣的做法。這樣來解釋，就可以斷定大部分的司法解釋不需要特別規(guī)定生效時間。但是，筆者認(rèn)為，不需要特別規(guī)定生效時間，并不等于說司法解釋不應(yīng)當(dāng)具有獨立的生效時間。用依附性和從屬性來否定刑法司法解釋具有獨立的生效時間，不僅得不到實踐的支持，理論上也是錯誤的。如果重視了其文本的獨立性，就必然主張肯定說的觀點。不過，理論上，也有從內(nèi)容上的依附性來支持肯定說的。從生效時間上說，刑法司法

5、解釋，作為一個獨立的文本，必須具有獨立的生效時間，但刑法司法解釋的發(fā)布和出臺在時間上必須落后于刑法的發(fā)布和出臺，這是不言自明的。因此，在生效時間上，無論采取肯定說還是否定說，事實上，刑法司法解釋的生效時間都不可能從刑法生效之日起實施。由于我國的立法解釋和司法解釋都集中在特定機(jī)關(guān)，必須通過一定的媒體發(fā)布之后，才能以公開的形式，呈現(xiàn)于外部，由此才能產(chǎn)生對國民的效力。而這也是自身具有效力的前提。從而，立法解釋和司法解釋都需要規(guī)定獨立和明確的生效時間，這是必須的。因而，在實務(wù)上，我們看到，司法解釋很多明確規(guī)定了生效的具體日期，在沒有規(guī)

6、定明確的生效日期的情況下，理論上普遍認(rèn)為應(yīng)該以發(fā)布日期作為生效時間。2001年“兩高”作出的司法解釋中規(guī)定“司法解釋自發(fā)布或規(guī)定之日起施行”。在相同的意義上，立法解釋也可以作如是觀。因此，作為文本的生效時間，從發(fā)布之日或者明確規(guī)定之日起開始實施。失效時間，從文本上來說，是司法解釋被明確廢除之日起開始失效。刑法司法解釋是否可以適用于其頒布以前發(fā)生的案件，是作為內(nèi)容的刑法司法解釋是否可以回溯適用的問題，而不是作為文本的刑法司法解釋的生效時間問題。但作為內(nèi)容的刑法司法解釋，其失效和生效一樣，即如果說在生效的問題上，司法解釋會產(chǎn)生回溯

7、適用的問題，而在失效的問題上，司法解釋就會產(chǎn)生是否延后適用的問題。即對于作為文本的司法解釋雖然被廢除，但其內(nèi)容是否可以適用。筆者認(rèn)為在重視內(nèi)容的司法解釋的情況下，司法解釋既可以回溯適用，也可以延后適用。二、作為文本的司法解釋的生效時間（公布）作為文本的司法解釋，由于在內(nèi)容上來說，只是對刑法的具體闡釋，并不產(chǎn)生新的刑法規(guī)范，所以，原則上說，公布司法解釋的日期，就是生效的日期。現(xiàn)在，司法解釋的公布的時間，采取的是公告的形式。通常公告下面都有具體的落款日期，是否此落款日期就是公布的時間呢？以下面的司法解釋公告為例：中華人民共和國最高

8、人民法院公告《最高人民法院關(guān)于被告人對行為性質(zhì)的辯解是否影響自首成立問題的批復(fù)》已于2004年3月23日由最高人民法院審判委員會第1312次會議通過?，F(xiàn)予公布，自2004年4月1日起施行。二00四年三月二十六日在公告里，很明確的是，公告的落款日期是2004年3月26日，而生效