試論法官的個性

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1、試論法官的個性摘要：法官在司法審判的過程中難免要進行主觀的價值判斷，這一點現(xiàn)在已經(jīng)得到比較廣泛的承認。當代社會日新月異、復雜多元，普適性法律的地盤在縮小，法官臨機應變能力的需要在增強，判決的完全可預測性幾乎成了天方夜譚，因而很少有人還要堅持那種法官等于法律擬人化的僵硬公式。在判決的做出過程中，法官的個性在很大程度上起了支配作用。關鍵詞：法官的個性自……一、什么是法官的個性現(xiàn)實主義法學家弗蘭克（JeromeFrank）的司法判決公式很好地說明了非法律因素對法官自由裁量的影響，即：D（判決）＝S（圍繞法官和案件的刺激）×P（個性）。弗蘭克認為，法官的個性是法官自由裁量的中樞因素，判決

2、結果可能要依碰巧審理個案的法官的個性而定，法官的自由裁量結果由情緒、直覺、預感、偏見、脾氣以及其他非法律因素所決定。[2]P27-34到底什么是法官的個性呢？法官的個性可以概括為，在案件的審判過程中，法官自身的所固有的一些參與到判斷中來的非法律因素的總稱，包括法官個人的政治素質、文化底蘊、道德修養(yǎng)及一些不確定的情感因素。那么，在審判過程中，判決到底是怎樣做出的呢？首先，讓我們來看普通人在日常事務中是如何做出判斷的。其實，“判斷的過程很少是從前提出發(fā)繼而得出結論的”?！芭袛嗟钠瘘c正與之相反——先形成一個不很確定的結論；一個人通常是從這一結論開始，然后努力去發(fā)現(xiàn)能夠導致出該結論的前提

3、?！盵3]P27在實際的審判過程中，決定判決內容的既不是法律規(guī)范也不是邏輯更不是概念。換言之，判決的作出總是先根據(jù)感覺大膽得出結論，然后到法律和學說中去小心求證——無非是東尋西找、各取所需，最后確定據(jù)以判決的法律規(guī)定（相關法律條文）——在這個過程中具有決定性意義的是法官的個性。二、法官的個性在審判中的價值現(xiàn)代社會生活更需要“能像機器那樣被依賴的法律”[4]P144，——一種形式理性的法律。法律的首要特點是法律與道德的分離[5]P37，法律與權力的隔離，換言之，存在著一個獨立的法律領域，即法律帝國。概而言之，法律的形式理性就是指這樣一種狀態(tài)：系統(tǒng)性的法典經(jīng)職業(yè)法官通過正當程序加以職

4、業(yè)化的解釋、推理和適用。也即，法官的個性在審判中發(fā)揮著“超級自由裁量”的作用。質言之，必須承認司法主觀性的客觀存在，而且在法官的個性突現(xiàn)即是司法主觀性的表現(xiàn)。（一）法官的個性與法的局限性法律具有規(guī)范、指引、評價、預測、教育的功能，法律的適用應當具有確定性，這種確定性就是體現(xiàn)在對相同或類似的行為，應當有相同或類似的處理。但是，法律始終是不確定的，它具有一定的局限性，存在著漏洞。法律的局限性，主要表現(xiàn)為：不合目的性、不周延性、模糊性和滯后性。普遍的法律規(guī)范和個案處理之間總是存在一定的距離，這是自由裁量權存在的現(xiàn)實基礎[6]，自由裁量權的存在是法官個性的內在應有之義。對于法官的個性在審

5、判中的作用這一客觀存在視而不見，顯然是一種不負責任的規(guī)則完美主義態(tài)度，它完全忽視了法官在抽象法律規(guī)范的具體化過程中所起的決定作用。規(guī)則完美主義認為，立法者具備完全理性，對于立法所要解決的問題具有科學圓滿的認識，對于社會的規(guī)范需求具有完全的把握，而且基于語言的確定性和形式邏輯的完備性，立法者同時兼有充分的表達能力和準確的表達手段。因此，立法者完全有能力制定一個足以應付實踐中所有疑難問題的規(guī)范體系，保證其完美無缺、邏輯自足，能夠自動適應個案事實。而法官就像自動售貨機，毫無獨立意義，他所能起到的充其量是擔當一個規(guī)范的簡單套用者角色的作用。拿破侖曾認為，法律可以變?yōu)楹唵蔚膸缀喂?，任何?/p>

6、個能識字并能將兩個思想連接在一起的人，都能做出法律上的裁決。在這一意義上，法官成為機械的操作者甚至成為機械本身。而事實上，社會生活總是處于變動不居狀態(tài)，法律只能是對社會現(xiàn)象的合理反映和承認，越是活躍的社會關系就越難為規(guī)范所完全控制或者覆蓋，就越有可能突破規(guī)范的限制，成為現(xiàn)有規(guī)范的對立面，因此為了協(xié)調社會生活的多邊性和法律的穩(wěn)定性，要求法官能夠敏銳地觀察到社會現(xiàn)實以及利益呼聲，在既有的規(guī)范前提下，機智地解決這一矛盾。法官并非是規(guī)范的機械套用者，而是在社會現(xiàn)象的壓力之下發(fā)展、創(chuàng)新規(guī)范內涵，同時尋求規(guī)范發(fā)展和社會進步的主體。法官的個性存在的首要價值在于其能有效地克服法律的上述局限性。規(guī)

7、則因素之不足可以以人的因素彌補，純粹的法治的不存在的，只有具體、真實的人才能做法律所不能做的事，因而，應當認真對待人的因素，而不是回避和放棄這一問題。賦予法官一定的自由裁量權，能使法官充分發(fā)揮其主觀能動性，消除法律的模糊性，作一個比喻：法官的自由裁量是法律中的一個連接變動著的外界的窗口，它使法官站在法律的缺口與流動的社會生活的交界處，從社會生活中發(fā)現(xiàn)和提煉生生不息的規(guī)則，以彌補法律的滯后性及不周延性，因而法律授予法官一定的自由裁量權，能擴大法律的涵蓋范圍，使法律的處延成為開放性的