試論公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后民事主體的確定及民事責任的承擔

試論公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后民事主體的確定及民事責任的承擔

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1、試論公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后民事主體的確定及民事責任的承擔一、被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司其法人主體資格是否存在(一)案例引出問題甲公司與乙公司有業(yè)務(wù)關(guān)系,乙公司欠甲公司貨款100多萬元。甲公司將營業(yè)執(zhí)照出借給丙,丙又借給丁,丙、丁以該公司名義在外亦欠款200余萬元。后甲公司因連續(xù)2年未參加年檢被吊銷營業(yè)執(zhí)照。因甲公司未能提供相關(guān)營業(yè)執(zhí)照,因此甲公司股東a、b起訴乙公司,要求乙公司給付其所欠甲公司貨款100多萬元,乙公司則辯稱因甲公司已被吊銷營業(yè)執(zhí)照,須依照公司法第192條規(guī)定由其主管機關(guān)組織清算機構(gòu)或者由甲公司來主張權(quán)利,

2、a、b作為主體不適格,而甲公司是一個由a、b投資的私營公司,并無主管機關(guān)。那么甲公司該筆債權(quán)應(yīng)由誰來主張?其債務(wù)又如何處理?甲公司作為一個法人是否還存在?(二)有關(guān)法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定及審判實務(wù)中的做法1、相關(guān)法律法規(guī)及司法解釋:(1)《公司法》第192條規(guī)定,公司違反法律、行政法規(guī)被依法關(guān)閉的,應(yīng)當解散,由有關(guān)主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組,進行清算。(2)國家工商行政管理局在《關(guān)于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見》第十條明文規(guī)定:企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的,其法人資格或經(jīng)營資格終止。其中,公司

3、被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照的,由股東組織清算組清算。(3)國家工商行政管理局在《關(guān)于公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后其清算工作組織實施問題的通知》規(guī)定:公司登記機關(guān)(即工商行政機關(guān))不負責對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司的清算工作。LoCaLHosT(4)最高人民法院(2000)24號批復(fù)規(guī)定:企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后,應(yīng)當依法進行清算,清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后,該企業(yè)法人才歸于消滅。因此,企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前,該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù),可以以自己的名義進行訴訟活動。上述法律及有關(guān)規(guī)定對公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后其法人人格是

4、否終止及清算工作由誰負責,存在兩種截然相反的意見;另外公司法第192條規(guī)定是由有關(guān)主管機關(guān)組織清算組而目前很多私營公司并沒有主管機關(guān),有學(xué)者認為公司登記機關(guān)即工商局應(yīng)為這類公司的主管機關(guān),但工商局又明確其并不負責清算工作;而且在相關(guān)法律法規(guī)中僅規(guī)定被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司承擔行政及刑事責任,未規(guī)定其民事責任的承擔,現(xiàn)實經(jīng)濟生活中假吊銷,真逃債現(xiàn)象很嚴重,債權(quán)人利益很難得到保護。2、因相關(guān)法律法規(guī)相互矛盾導(dǎo)致在審判實務(wù)中,涉及該類訴訟的訴訟主體分別有股東、公司、公司和股東、公司清算組等。例如上海市高級人民法院在《關(guān)于在

5、民事訴訟中企業(yè)法人終止后訴訟主體和責任承擔的若干問題的處理意見》第二條規(guī)定企業(yè)法人被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照后,其法人資格與經(jīng)營資格終止,在民事訴訟中也不再具備訴訟主體資格,應(yīng)當變更該企業(yè)的清算組織為訴訟當事人參加訴訟。如未依法成立清算組織的,應(yīng)當變更企業(yè)的清算責任人為訴訟當事人。江蘇省高級人民法院在《關(guān)于當前經(jīng)濟審判工作中若干問題的討論紀要》第6條規(guī)定:歇業(yè)一年以上的企業(yè)應(yīng)變更企業(yè)的主管機關(guān)作為被告承擔清理責任。而最高人民法院副院長李國光于2001年11月13日在《當前民商事審判工作應(yīng)當注意的主要問題》中闡明:“對企業(yè)

6、被吊銷營業(yè)執(zhí)照情況下的處理,鑒于確定訴訟主體的主要目的在于明確民事訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔者,故而在法律原則范圍內(nèi)應(yīng)當盡量避免司法行為與行政行為之間不必要的沖突?!捎趯⑵髽I(yè)因歇業(yè)、被撤銷、或被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形中的清算主體確定為訴訟主體,因此對于不同性質(zhì)的企業(yè)如何確定其清算主體就成為訴訟程序的關(guān)鍵。……有限責任公司的清算主體是全體股東”。上述審判實務(wù)中做法的不一致嚴重影響了法律的權(quán)威,目前亟須在司法實踐中統(tǒng)一認識,維護法律統(tǒng)一性,保護債權(quán)人利益。(三)幾種觀點目前關(guān)于公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后其主體資格是否存續(xù)有以下幾種觀

7、點:1、人格消滅說,即企業(yè)法人經(jīng)解散即喪失其人格,此時企業(yè)法人的財產(chǎn)應(yīng)轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓶|的共有財產(chǎn),企業(yè)法人的清算事務(wù)應(yīng)以股東的名義為之。2、清算法人說,即企業(yè)法人因解散而消滅其主體資格,但是由此會導(dǎo)致財產(chǎn)成為無主財產(chǎn),因此法律專為企業(yè)法人的清算目的而設(shè)立了一個新的法人,即清算法人,這種法人的能力是特殊的,不再享有原企業(yè)法人的能力,原企業(yè)法人本身的能力因解散而消滅,而清算法人享有的是對原企業(yè)法人的債權(quán)債務(wù)進行清算的權(quán)利能力和行為能力。3、擬制存續(xù)說,即企業(yè)法人因解散而喪失權(quán)利能力,企業(yè)法人不得從事其經(jīng)營范圍所決定的活動,

8、但是,由于法律的擬制使企業(yè)法人在清算的目的范圍內(nèi)享有權(quán)利能力,從企業(yè)法人解散至清算完結(jié),在此階段視為法人仍然存續(xù)。4、同一人格說,即清算法人與解散前的企業(yè)法人在本質(zhì)上是相同的,不過是權(quán)利能力縮小而已.清算法人不再享有從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的能力,但是在清算的目的范圍內(nèi),與解散前的企業(yè)法人一樣享有權(quán)利能力,解散前企業(yè)法人的一切權(quán)利能力都要轉(zhuǎn)移給清算法人。5、同一人格兼擬制說,即企

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