關(guān)于婚姻效力的幾點思考

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1、關(guān)于婚姻效力的幾點思考　　無效婚姻是2001年4月28日全國人大常委會對1980年的《婚姻法》進(jìn)行修訂，新增設(shè)的一項制度。規(guī)定了宣告婚姻無效的機(jī)關(guān)為人民法院和婚姻登記機(jī)關(guān)，旨在規(guī)范結(jié)婚行為，預(yù)防和減少違法婚姻，保護(hù)善意當(dāng)事人及子女利益?！　∷痉▽嵺`中，法院對婚姻效力的審查，存在著兩類情況：一類是當(dāng)事人起訴離婚；另一類是當(dāng)事人對特定的婚姻請求法院宣告無效或者請求撤銷。限于篇幅，本文僅根據(jù)婚姻登記性質(zhì)的變化，對于1980年的婚姻法施行前成立的婚姻，從司法活動如何實現(xiàn)立法宗旨，即在全社會實現(xiàn)公平和正義的司法理念的角度探討；對于此后成立的婚姻，則僅從程序角度探討。筆者認(rèn)為：一

2、、當(dāng)事人申請宣告婚姻無效，法院審查不符合婚姻要件的，應(yīng)如何處理不能一概而論。凡1980年婚姻法施行前登記或者未經(jīng)登記的婚姻，法院均可以依法宣告，但應(yīng)充分考慮社會效果，持慎重態(tài)度；凡1981年1月1日后登記，結(jié)婚登記未撤銷的，法院不能宣告該婚姻無效或者撤銷該婚姻。二、在離婚案中，法院主動審查婚姻效力，宣告其婚姻無效的做法不妥。其理由如下?！　∫弧⒒橐龅怯浶袨樾再|(zhì)的演變：由行政確認(rèn)到行政許可?！　〗Y(jié)婚登記，是登記機(jī)關(guān)就特定當(dāng)事人之間的具體事項依照婚姻法作出的行為。登記或者不登記是一種單方行為，當(dāng)事人意志參與不進(jìn)來。只不過其決定登記時與當(dāng)事人意志是重合的，只有在不登記時才能

3、充分顯露其單方意志性。行政機(jī)關(guān)或者法院依法宣告婚姻無效同樣是單方行為，當(dāng)事人意志同樣參與不進(jìn)來，不可商量，不可調(diào)解。如有關(guān)婚姻效力的判決一審作出即生效，不可上訴。　　登記可以包含確認(rèn)或者許可和確認(rèn)與許可兩項內(nèi)容。確認(rèn)是對其已有的特定事實和關(guān)系的確認(rèn)，具有前溯性，但是并不因此改變已經(jīng)存在的事實或產(chǎn)生新的權(quán)利許可則是準(zhǔn)許其獲得過去沒有的權(quán)利，是權(quán)利的賦予，具有后及性?！　‰S著我國社會主義法治建設(shè)的不斷推進(jìn)，1980年的婚姻法頒布，結(jié)婚登記行為的性質(zhì)已經(jīng)由行政確認(rèn)變?yōu)樾姓S可。　　1980年的婚姻法規(guī)定登記“確立夫妻關(guān)系”，確立，其一是夫妻關(guān)系產(chǎn)生，這意味著登記產(chǎn)生夫妻身份

4、事實及夫妻關(guān)系；其二具有婚姻產(chǎn)生的時間意義。當(dāng)事人通過登記取得的是“夫妻”這個法定身份。毫無疑問，申請結(jié)婚登記的當(dāng)事人之間事實上存在著一個結(jié)婚契約，其與1981年1月1日之前當(dāng)事人之間的婚姻契約已經(jīng)有了本質(zhì)的不同-其實際履行并不是結(jié)婚，不能成立婚姻，即不能取得夫妻身份（此前的結(jié)婚契約的實際履行即能成為法律上的“結(jié)婚”，成立婚姻）。從此，公民雖然可以自主選擇與誰結(jié)婚，達(dá)成結(jié)婚的合意（契約），或者同居共同生活，卻不能因此獲得夫妻身份。國家通過法律將賦予公民夫妻身份（通過登記這種形式）的權(quán)力授予專門機(jī)關(guān)-婚姻登記機(jī)關(guān)。登記一個行為使婚姻依法成立（事實問題）即同時有效（法律問

5、題），并從成立時生效。　　1980年婚姻法規(guī)定結(jié)婚采取形式婚主義的法律婚原則。即進(jìn)入婚姻城堡的門只有一個，登記即準(zhǔn)許，不予登記則是否定。申請結(jié)婚者是否符合結(jié)婚條件，應(yīng)由登記機(jī)關(guān)在登記之前全面審查，結(jié)婚條件在登記之前客觀存在，包括客觀條件及雙方主觀上具有結(jié)婚的合意這個條件。但這些主客觀條件的總合并不能產(chǎn)生“夫妻關(guān)系”。即使存在當(dāng)事人以夫妻名義同居并符合結(jié)婚條件，只要不符合“結(jié)婚登記”這個惟一的程序要件，就不是婚姻。如果因種種原因僅只辦理了結(jié)婚登記，沒有同居生活，也即沒有共同的物質(zhì)生活、精神生活、性生活，雙方的婚姻是否成立呢？答案是肯定的。登記與婚姻客觀存在充分必要條件的

6、關(guān)系，所以，結(jié)婚條件和婚姻成立要件是兩回事兒-婚姻成立的要件只存在于具體的已經(jīng)成立的每一樁婚姻中。能夠產(chǎn)生夫妻身份及法律地位的法律事實就是結(jié)婚登記：這是婚姻成立的惟一要件?；橐鰪拇顺闪伺c形形色色的男女同居相區(qū)別的法律現(xiàn)象。這說明，所謂結(jié)婚即辦理結(jié)婚登記。夫妻身份及其權(quán)利義務(wù)在結(jié)婚之前是不存在的，而是因結(jié)婚登記確立（產(chǎn)生）的，所以，結(jié)婚登記本質(zhì)上是行政許可行為?！　「鶕?jù)我國當(dāng)時社會人們法制觀念淡薄，對經(jīng)過政府辦理結(jié)婚登記才能成立婚姻的的規(guī)定一時難以完全遵守的實際情況，最高人民法院1989年11月21日提出“關(guān)于審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活的糾紛的若干意見”。這就

7、出出了存在于特定歷史時期（1981年1月1日之后至1994年2月1日之前）的“事實婚姻”現(xiàn)象。事實婚姻在法律性質(zhì)上既非無效婚姻，也非可撤銷婚姻，而是不存在的婚姻。是指沒有配偶的男女，未辦理結(jié)婚登記即以夫妻名義同居，群眾也認(rèn)為是夫妻關(guān)系的“婚姻關(guān)系”，但該意見始終把未辦結(jié)婚作為區(qū)分非法同居與事實婚姻的前提。在肯定其違法的前提下，從嚴(yán)掌握事實婚姻的認(rèn)定（視同婚姻關(guān)系對待），而不是一律按非法同居關(guān)系處理。體現(xiàn)法律對公民一般性違法，并未因此危害社會、危及他人利益時，發(fā)生的身份事實的寬容和人文關(guān)懷。沒有規(guī)定其可以適用于經(jīng)過結(jié)婚登記的婚姻案件（但最高法院法發(fā)[1