定金的性質(zhì)及其適用論文

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1、定金的性質(zhì)及其適用論文..題綱一、定金的性質(zhì)二、定金的適用1．定金是主合同的從合同2．定金與違約金的關(guān)系3．定金與損害賠償金的關(guān)系4．合同履行情況下，如何適用定金罰則5．合同不履行情況下，定金罰則的適用6．約定給付定金的一方?jīng)]有給付定金，合同是否生效7．雙方當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商解除合同時是否適用定金罰則8．不可抗力，意外事件造成合同不能履行時，是否適用定金罰則9．關(guān)于定金的適用范圍摘要定金作為一種擔(dān)保形式，是債務(wù)履行的擔(dān)保。根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定，定金既有成約定金、證約定金的性質(zhì)..，也有立約定金、違約定金、解約定金的性質(zhì)，

2、還有預(yù)先給付的性質(zhì)。定金同其他幾種擔(dān)保形式相比，其特點表現(xiàn)在：①定金合同以貨幣為標(biāo)的。保證是以一定人的信用作擔(dān)保，抵押、質(zhì)押、留置是財產(chǎn)擔(dān)保，只有定金以貨幣為標(biāo)的，是以一定數(shù)額的金錢作擔(dān)保。②定金合同是實踐合同在幾種擔(dān)保形式中，保證和抵押原則上屬于諾成性合同，只要雙方當(dāng)事人的意見表示一致，就擔(dān)保的內(nèi)容達(dá)成協(xié)議，抵押物按法定程序進行登記，合同即告成立。只有定金合同、質(zhì)押合同是實踐合同，也就是說除了雙方達(dá)成協(xié)議外，當(dāng)事人還必須實際交付，定金合同方能成立。③定金是一種部分擔(dān)保按照法律規(guī)定，定金的數(shù)額不能超過主合同標(biāo)的金額

3、的20％，因此，定金的擔(dān)保作用是有限的，當(dāng)一方不履行合同時，另一方從定金中得到的補償只是一部分。關(guān)于定金的適用，從審判實踐中可知，適用定金較多的合同是買賣合同、承攬合同、建設(shè)工程承包合同、勘察設(shè)計合同等。定金是主合同的從合同，定金和違約金不能同時適用，法律依據(jù)為《中華人民共和國合同法》第一百一十六條，該條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款”。因為適用定金實際上是同給付違約金一樣具有懲罰性，那么，對于同一違約行為，既適用定金又交付違約金，就等于一個違約行為受到雙重

4、處罰，顯然有失公平，因此兩種不宜并用。但定金責(zé)任和損害賠償責(zé)任可以同時適用，因為我國合同法在違約責(zé)任一章同時規(guī)定了損害賠償責(zé)任和定金責(zé)任，從立法本意考慮，應(yīng)該是允許定金責(zé)任和損害賠償責(zé)任同時并用的。定金作為一種擔(dān)保形式，是指合同當(dāng)事人約定的一方向?qū)Ψ浇o付定金（即一定的款項）作為債權(quán)的擔(dān)保。合同履行后，定金應(yīng)當(dāng)返還，或抵作價款，給付定金的一方不履行合同的，無權(quán)請求返還定金，接受定金的一方不履行合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。但在實際操作中，如何適用定金罰則？哪些情況下可以不適用定金罰則？適用定金罰則后，合同是否自然解除，一

5、方仍要求繼續(xù)履行應(yīng)否支持等都是經(jīng)常遇到和迫切需要解決的問題，本文僅就定金的性質(zhì)和適用試論拙見：一、定金的性質(zhì)定金罰則如何適用是由定金的性質(zhì)決定的。定金作為擔(dān)保的一種形式，除了具有擔(dān)保的共同特征外，還具有履約情況下的預(yù)先給付性和違約情況下雙方均可適用的制裁性。我國《民法通則》、《合同法》和《擔(dān)保法》對定金的性質(zhì)和作用均有明確規(guī)定。從這些規(guī)定可以看出，當(dāng)合同履行后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回，即體現(xiàn)了預(yù)先給付性。當(dāng)給付定金的一方不履行合同時，便無權(quán)要求對方返還定金，這是因為給付定金一方不履行合同即是違約，應(yīng)當(dāng)就其違約行為

6、負(fù)損害賠償責(zé)任，但既然雙方已約有定金，則守約方可徑直占有定金作為損害賠償，在這種情況下，定金便成了給付對方的違約金。當(dāng)接受定金方不履行合同時，即應(yīng)向給付定金方負(fù)損害賠償責(zé)任，應(yīng)向定金支付方支付與定金數(shù)額相同的損害賠償額。此外，由于定金給付方?jīng)]有違約行為，定金收受方應(yīng)將原收受的定金如數(shù)退給定金給付方，所以，接受定金方不履行合同時，應(yīng)向定金給付方雙倍返還定金，這就是定金的違約制裁性，這種違約制裁性還含有解約定金的性質(zhì)，即指以定金為保留解除權(quán)的代價，交付定金的一方可以以喪失定金而解除合同，收受定金的一方也可以以雙倍返還為

7、代價解除合同。從我國《民法通則》第89條第3項和《擔(dān)保法》第89條的規(guī)定看，定金是債務(wù)履行的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回，從《民法通則》和《合同法》關(guān)于當(dāng)事人違反合同承擔(dān)責(zé)任的方式看，在適用此類關(guān)于定金的規(guī)定上，沒有規(guī)定當(dāng)事人要求繼續(xù)履行合同的，另一方當(dāng)事人還要繼續(xù)履行合同。因此，從我國法律規(guī)定看，定金既有成約定金的性質(zhì)，也有違約定金、解約定金的性質(zhì)，還有預(yù)先給付的性質(zhì)，合同履行后應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。另外，定金作為擔(dān)保的一種形式，與其他幾種擔(dān)保形式相比，有共同之處，也有一定的特點：1．定金合同

8、以貨幣為標(biāo)的。保證是以一定人的信用作擔(dān)保，抵押、質(zhì)押、留置是財產(chǎn)擔(dān)保，只有定金以貨幣為標(biāo)的，是以一定數(shù)額的金錢作擔(dān)保。2．定金合同是實踐合同。在幾種擔(dān)保形式中，保證和抵押原則上屬于諾成性合同，只要雙方當(dāng)事人的意見表示一致，就擔(dān)保的內(nèi)容達(dá)成協(xié)議，抵押物按法定程序進行登記，合同即告成立，留置是法定擔(dān)保，只要符合法定條件即告成立。只有定金合同、質(zhì)押合同是實踐合同。