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1、淺析私分國有資產(chǎn)罪論文..內(nèi)容提要：依據(jù)《刑法》規(guī)定，本罪是單位犯罪，但其有悖于單位犯罪的一般原理，論者認為宜采用169條立法例，規(guī)定為個人犯罪。私分主體是具有“單位名義”的形式且能體現(xiàn)“集體意志”實質的決策者和積極促進者，分得財物者可以指全體、部分人甚至個別人。本罪行為具有公開性、公利性和形式合理性的特征。關鍵詞：單位單位犯罪國有資產(chǎn)集體私分一、私分國有資產(chǎn)罪的疑問通行的觀點是以《刑法》396條關于罪狀的描述把“私分國有資產(chǎn)罪”定義為“國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)私分給
2、個人..，數(shù)額較大的行為。①亦有略具差異的定義：私分國有資產(chǎn)罪是指國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，違反國家規(guī)定，將應當上繳國家的稅金、罰沒財物或者其他國有資產(chǎn)，以單位名義集體私分給個人，數(shù)額較大的行為。②除以新罪名解釋該罪不應包括罰沒財物之外，兩定義并沒有什麼實質差別，因此成為通說。依據(jù)通說定義，可以推導出私分國有資產(chǎn)罪具有以下特征（本文只就有分歧的論點加以陳述）：（一）本罪的主體是特殊主體，即國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、團體?！氨咀飳嶋H上是一種純正的單位犯罪”。③但依據(jù)刑法規(guī)定處罰主管人員與直接責任
3、人員，而對單位不罰，這就出現(xiàn)了有罪不罰的情況，那麼單罰制該怎樣理解？類似本罪的單罰制是否是單位犯罪。再者，以單位名義之“單位”以何標準來判斷。比如公安局之刑偵大隊或其偵察小組是否以“單位”論？（二）本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人，數(shù)額較大的行為。本罪客觀上首先要違反國家規(guī)定，其次有集體私分給個人的行為。有人認為“集體私分給個人”指“按一定的分配方案分給單位所有職工”，④也有人認為“集體私分給個人”是指將國有資產(chǎn)擅自分給單位中的每一個成員或絕大多數(shù)成員。⑤因此，通說反對本罪客觀方面
4、包括私分給少部分人或極個別人，也即類似把“集體私分給個人”理解為分是集體，得也是集體，其論能不能涵蓋所有的私分行為？二、對私分國有資產(chǎn)罪立法規(guī)定上的理解（一）以單位名義的含義“以單位名義”指由單位決策層或由決策權的負責人決定，或者單位成員集體表決通過私分國有資產(chǎn)，體現(xiàn)了單位的意思和意志。并非所有單位成員的行為都可以冠以“單位名義”，關鍵在于“單位名義”是否體現(xiàn)了單位的意志。只有體現(xiàn)了單位意志，才有集體私分國有資產(chǎn)給個人的行為。其主要表現(xiàn)形式有：（1）單位決策層集體決定；（2）單位有決策權的負責人決定；（3）經(jīng)人提議，單位成
5、員集體表決通過。在這三種形式中，前兩種人在法律上能代表單位，所以其職務行為也是以單位名義實施的。除了第二種形式自己提議自己決定，其他兩種都要有一個提議者，而且在我國目前體制下，決定或表決要真正冠以“單位名義”還需要對國有資產(chǎn)負有管理職責的主管人員首肯。所以私分國有資產(chǎn)行為也是這些自然人的主觀上希望或放縱的結果，只是顯得隱晦而已。（二）關于單位的標準《刑法》明確規(guī)定的國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體是不是本罪單位的外延？理解分歧較大，比如說公安機關的刑偵大隊、刑偵大隊的辦案小組、企業(yè)的生產(chǎn)車間、大學的法學院、院系
6、的教研室等，如果私分行為發(fā)生在上述組織，能否定私分國有資產(chǎn)罪？這就需要給單位有一個界定的標準，否則會造成理論上和司法實踐上的混亂。法律上規(guī)定“國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體的主管人員、直接責任人員”。在每一個私分國有資產(chǎn)罪中，直接責任人員不一定都有，但主管人員都必定都有，依據(jù)刑法規(guī)定主管人員是上述單位的主管人員，而類似辦案小組、教研室等主管人員在“國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體”中并非能行使主管職能。發(fā)生在教研室等的私分行為，是不能以上述單位名義實施的。所以，論者傾向于將單位理解為法人，即以法人
7、標準來認定“以單位名義”之單位。凡是發(fā)生在具有法人資格的單位中的私分國有資產(chǎn)行為，才可能依私分國有資產(chǎn)罪定罪處罰。（三）將國有資產(chǎn)集體私分給個人的真正內(nèi)涵有人認為私分國有資產(chǎn)罪客觀方面表現(xiàn)為：單位違反國家對上繳罰沒財物或其他國有資產(chǎn)的規(guī)定，以單位名義集體私分數(shù)額較大國有資產(chǎn)的行為。⑥在此我們應當注意到“集體私分”是一個有歧義的詞組，它可以理解成私分給多數(shù)人，也可以理解成被多數(shù)人私分，而且現(xiàn)實中典型且危害較大的大部分是國有資產(chǎn)被多數(shù)人私分的情況。學者們認為只有私分給單位每個成員或絕大部分成員才能說是私分行為。（參見高銘暄主編
8、：《新編中國刑法學》，1998年版；謝望遠主編：《國家工作人員犯罪認定中的疑點、難點問題研究》，2000年版；趙秉志主編：《貪污賄賂罪》，1999年版。）論者認為此“個人”可以指單位中大多數(shù)，也可以指少數(shù)人甚至1個人。這種解釋是基于以下理由：首先，從語義上講，“集體私分給個人”并不能排除“個人”包括個別
