薩維尼論法律關(guān)系.doc

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1、薩維尼論法律關(guān)系一、法律關(guān)系概說[1]　　對于當(dāng)代羅馬法，我們研究的基礎(chǔ)是確定它所包括的法律淵源。為了完成這項(xiàng)工作，有必要對法律淵源的本質(zhì)（Natur）進(jìn)行一般研究?！　∪绻覀兛紤]一下包圍或者充滿我們現(xiàn)實(shí)生活的法律狀態(tài)，我們首先就會發(fā)現(xiàn)其中各個人（Person）都有一種權(quán)力（Macht）：他的意思支配的一個領(lǐng)域，我們同意該支配。這種權(quán)力，我們稱之為該人的權(quán)利（Recht），它與權(quán)限（Befugni？）含義相同：有些人稱之為主觀意義上的權(quán)利。這種權(quán)利首先表現(xiàn)為一種可以看得見的形式，如果它被懷疑或者有爭議，它的存在及其范圍就會通過法官的判決被承認(rèn)。僅僅從這一個準(zhǔn)確觀察，我們就可以

2、發(fā)現(xiàn)，只是在偶然的情形才需要判決這種邏輯形式，它并未說明事物的本質(zhì)（Wesen），不過是所需要的一個深層次基礎(chǔ)。我們從法律關(guān)系（Rechtsverh？tnis）[2]中就可以發(fā)現(xiàn)這些。在法律關(guān)系中，任何權(quán)利只是特別的、通過排除了某些方面的而描述的一種抽象，因此，關(guān)于各項(xiàng)權(quán)利的判決本身只是由于從法律關(guān)系的整體觀察出發(fā)才有可能真實(shí)并且有說服力。法律關(guān)系具有一種有機(jī)本質(zhì)，這一點(diǎn)一方面表現(xiàn)在與之相互負(fù)載的或者互為條件的要素上，另一方面表現(xiàn)在我們同樣可以察覺的它的進(jìn)一步發(fā)展上、確立和消滅的種類上。法律關(guān)系在有些情形具有這種鮮活的結(jié)構(gòu)，它是法律實(shí)踐（juristischenPraxis）的

3、精神因素，將法的高貴使命從純粹必然過程中區(qū)別出來，由此可以發(fā)現(xiàn)許多不為人所熟悉的內(nèi)容。對于這一個重要的題目不能在簡單的一般意義上理解，而只能根據(jù)其內(nèi)容整體來對其進(jìn)行觀察。也許通過以下的例子進(jìn)行說明并不算多余。著名的“兄弟訴案”（L.Fraterafratre）涉及的案情如下。兄弟二人均處于父權(quán)之下。一個借錢給另一個。受領(lǐng)人于父親死后償還了所借款項(xiàng)，他問自己能否作為錯誤支付而請求返還已經(jīng)支付的金錢。此處，法官僅就是否存在非債清償給付返還之訴作出判決。為了能夠?qū)崿F(xiàn)這一點(diǎn)，就必須就當(dāng)時法律關(guān)系的整體觀察。其中的各項(xiàng)因素是：對兄弟二人的父權(quán)、一個借錢給另一個、債務(wù)人從其父獲得的特有產(chǎn)（

4、Peculium）。由這些因素構(gòu)成的法律關(guān)系由于父親的死亡、繼承遺產(chǎn)而進(jìn)一步發(fā)展到借款償還。由這些因素就可以得出法官所要作出的判決。　　二、法律關(guān)系的本質(zhì)[3]　　關(guān)于法律關(guān)系的一般本質(zhì)，以及區(qū)分國家法和私法后二者的關(guān)系，前文已經(jīng)論及（第4節(jié)、第9節(jié)）。對于屬于私法的法律關(guān)系的本質(zhì)，這里將進(jìn)一步闡述。法律關(guān)系屬于我們討論范圍之內(nèi)，這里將直接對其進(jìn)行說明，而不需要進(jìn)行任何附加限制。7　　生物人（Mensch）存在于外部世界，這種情況下最重要因素是與那些與其本質(zhì)和目的（Bestimmung）相同者發(fā)生接觸。這種相互接觸本質(zhì)上是自由的，它需要雙方相互支持而不是相互阻礙各自發(fā)展。要實(shí)現(xiàn)

5、這一點(diǎn)，有一種可能的方式，那就是承認(rèn)存在一條看不見的邊界，該邊界的存在和效果在于，邊界內(nèi)的個人有一個安全、自由的空間。確定這一邊界并確定該自由空間的規(guī)則，就是法（Recht）。[4]同時，由此還可以看出法與道德（Sittlichkeit）的相似性和區(qū)別。法服務(wù)于保障道德的效力，但不是執(zhí)行其命令（Gebot），而只是執(zhí)行其中包含的個人意思的自由實(shí)現(xiàn)。其存在（Daseyn）是獨(dú)立的，因此，如果在個別情形出現(xiàn)事實(shí)上既存法的不道德行使，并不矛盾?！　》ǖ囊蠛痛嬖?，是我們狀態(tài)的不完全性的延續(xù)，但不是與偶然的、歷史的不完全性的延續(xù)，而是與我們存在的當(dāng)下階段密不可分的聯(lián)系在一起的。　　為了

6、發(fā)現(xiàn)法的概念，很多人從相反的立場出發(fā)，也就是從不法的（derUnrechtes）概念出發(fā)。不法是他人自由對某人自由的破壞，阻礙了生物人的發(fā)展，是一個應(yīng)予防衛(wèi)的禍害。對于這種禍害的防衛(wèi)就是法。對此應(yīng)當(dāng)說明的是，為了解救其他人，有些人認(rèn)為，可以借助于理智地達(dá)成協(xié)議從而使每個人都放棄一部分自由；另外一些人則認(rèn)為，可以借助于那些自己就可以制止生物人所具有的相互破壞傾向的外在強(qiáng)制機(jī)構(gòu)。他們采用了將否定方面置于首位的方法，這樣處理就象是為了認(rèn)識生活規(guī)律而從生病的狀態(tài)出發(fā)一樣。一種適當(dāng)?shù)牧餍杏^念認(rèn)為，國家作為一種防衛(wèi)措施并不必要，而不是象我們認(rèn)為的那樣美妙和牢固，對于這種正當(dāng)防衛(wèi)可以除去不要

7、?！　‖F(xiàn)在從既有立場看，任何一項(xiàng)法律關(guān)系都是由法律規(guī)則規(guī)定的人與人之間關(guān)系。通過法律規(guī)則所進(jìn)行的確定，屬于依賴于個人意思的領(lǐng)域，該領(lǐng)域內(nèi)，個人意思獨(dú)立于他人意思而居支配地位?！　∫虼?，可以把任何法律關(guān)系區(qū)分為兩部分：首先是題材（Stoff），也就是關(guān)系（Beziehung）本身；其次是關(guān)于該題材的法律規(guī)定（rechtlicheBestimmung）。第一部分，可稱之為法律關(guān)系的實(shí)質(zhì)因素，或者就作為法律關(guān)系的單純的事實(shí)。第二部分，可稱之為法律關(guān)系的形式要素，也就是法律規(guī)范對事實(shí)關(guān)系的進(jìn)行評價而