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1、試析公司獨立董事制度研究論文關(guān)鍵詞：獨立黃事 公司治理結(jié)構(gòu) 內(nèi)部人控制 激動與約束 論文摘要：本文通過分析獨立黃事產(chǎn)生的動因、功能及獨立黃事在中國的硯狀.結(jié)合國際慣例解析了證監(jiān)會碩布的《指導意見》，最后以并證的視角分析了獨立黃事制度的功能?！ ≈袊C監(jiān)會于200l年8月16日在吸收各方意見的基礎上，正式發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》(以下簡稱(指導意見》)，對上市公司建立獨立董事制度進行了較詳細的規(guī)定。(指導意見》明確要求“在2002年6月30日前，上市公司董事會成員中應當至少包括2名獨立董事，在2003年6月30日前，上
2、市公司董事會成員中應當至少包括三分之一獨立董事?！睆?997年在(上市公司章程指引)中規(guī)定“公司根據(jù)需要，可以設獨立董事”的非強制性條款到2003年的強制條款，花了近6年的時間。是什么原因促使管理層做出強制性規(guī)定?獨立董事能否起到人們期望的作用?國內(nèi)實行獨立董事制度的現(xiàn)狀如何?《指導意見》從哪些方面構(gòu)建了中國特色的獨立董事制度?還有哪些方面需要完善? 正是本文探討的內(nèi)容所在。一、獨立，.產(chǎn)生的動因獨立董事(outsidedictois)亦稱外部董事或非執(zhí)行董事，是指公司制中獨立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職的董事。由于獨立董事不像內(nèi)部董事(包
3、括關(guān)聯(lián)董事和執(zhí)行董事)那樣直接受制于控股股東和公司管理層，因而有利于董事會對公司事務的獨立判斷。在這里，我們要將獨立董事和關(guān)聯(lián)董事(指與CEO或執(zhí)行董事有親戚關(guān)系的人、前任總裁、關(guān)聯(lián)企業(yè)的董事?lián)蔚亩?、執(zhí)行董事(指既是公司的高級管理人員，又是公司董事會成員的董事)區(qū)分開來，就是因為他們和公司之間的關(guān)系足以使得人們有理由對他們做出的洲斷的獨立性提出質(zhì)疑。眾所周知，目前世界各國根據(jù)其特殊的經(jīng)濟發(fā)展模式、企業(yè)成長歷史、人文背景和社會習俗已經(jīng)形成了不同的公司治理結(jié)構(gòu)模式，其中以英美單一制的董事會治理模式(只有董事會不設監(jiān)事會)和德日雙層制的董事會
4、洽理模式(既有董事會也設監(jiān)事會監(jiān)督董事和經(jīng)理的工作)及東南亞以家族企業(yè)為主的治理模式(公司股權(quán)集中在家族手中，同時由家族成員參與公司決策和經(jīng)營管理)比較典型。美英企業(yè)最大的特點是所有權(quán)分散，同時由于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離，使得公司股東難以監(jiān)督管理層(包括董事和經(jīng)理)的行為。為了彌補董事會無人監(jiān)督的制度缺陷，于是在英美模式中就引人了外部董事。其目的是為了通過引人外部董事來代表廣大股東特別是中小股東或債權(quán)者等利益相關(guān)者的利益。采取這種制度的背景是“弱股東、強管理層”市場結(jié)構(gòu)(由于股權(quán)分散導致內(nèi)部人一經(jīng)理控制公司的現(xiàn)象)，即獨立董事制度是在現(xiàn)代股份公司
5、所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離條件下產(chǎn)生的一種制衡各方利益關(guān)系的制度設計。而中國目前的公司治理結(jié)構(gòu)是類似于德國、日本的設有監(jiān)事會的“雙層董事會”制度，在《公司法》上斌予了監(jiān)事會對董事、經(jīng)理的監(jiān)督職能以及檢查公司財務的權(quán)力，為什么還需要設立獨立董事制度?1.企業(yè)的監(jiān)事會形同康設，不能有效發(fā)揮監(jiān)督約束的功能。中國《公司法》已就監(jiān)事會的組成和職權(quán)作了明文規(guī)定，但“監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成’，監(jiān)事與公司存在緊密的利益關(guān)系，許多監(jiān)事受制于公司管理層，其來源決定了其行為很難獨立;《公司法》規(guī)定監(jiān)事會的職能主要是“檢查公司財務”和對董事、經(jīng)理違反法
6、律法規(guī)的行為進行監(jiān)督，從嚴格意義上講，這些職能對監(jiān)事來講形同虛設，財務的檢查若非是專業(yè)人士一般是較難發(fā)現(xiàn)問題的，至于對管理層違法行為的監(jiān)督更不應是監(jiān)事的范圍，而是司法部門的問題。監(jiān)事既沒有行使職能的業(yè)務能力，也不具備去行使職能的權(quán)和”和利益沖動，使中國上市公司的監(jiān)事會地位非常尷尬。事實上，中國上市公司數(shù)量已經(jīng)超過千家，出問題的不在少數(shù)，在披露的公告中還沒有發(fā)現(xiàn)一家具有獨立性的、敢與董事會和公司管理層有不同意見的監(jiān)事會報告。2.公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)與美國公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)有著本質(zhì)的區(qū)別。在中國上市公司中基本上都存在控股股東，所以沒有出現(xiàn)美國公眾公司那種由
7、股權(quán)極度分散而導致的內(nèi)部人控制問題，但由于中國上市公司中控股股東絕大多數(shù)是國有投資主體或國有企業(yè)，而國家作為所有者對其選擇的經(jīng)營管理者監(jiān)督存在著不足，因而國有投資主體的代表實際上是另一種意義上的內(nèi)部人，由于股權(quán)集中，管理層的任命在中國仍是掌握在大股東手中，大股東與管理層的利益是一致的，所以出現(xiàn)了中國特色的一股獨大和內(nèi)部人控制現(xiàn)象。在過去的證券市場上，屢屢發(fā)生大股東侵占中小股東利益，掏空上市公司的事件。猴王、鄭百文、銀廣廈等事件一次次暴露了中國上市公司治理結(jié)構(gòu)的缺陷。二、中國獨立，事制度現(xiàn)狀1.沒有形成外部釜事市場，稱職的獨立童事稀缺。在美國有
8、專業(yè)的類似于外部董事協(xié)會的機構(gòu)，企業(yè)可以通過相關(guān)程序在這里聘請獨立董事。這些職業(yè)董事大多數(shù)為有豐富企業(yè)管理經(jīng)驗的在職或退役企業(yè)家以及有過多年執(zhí)業(yè)經(jīng)歷的注冊會計師和注
