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《吊銷公司營業(yè)執(zhí)照法律問題研究》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。
1、吊銷公司營業(yè)執(zhí)照法律問題研究
2、第1... 引言 自20世紀70年代末、80年代初開始改革開放以來，我國社會主義市場經(jīng)濟體制逐步確立并日益完善。伴隨著這一過程中市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，作為市場經(jīng)濟最普遍、最基本的主體-公司亦如雨后春筍般大量涌現(xiàn)。無可否認，在公司蓬勃發(fā)展的同時，公司違法現(xiàn)象也頻頻發(fā)生，公司因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的現(xiàn)象也時有出現(xiàn)。由于種種原因，諸多被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司不進行清算，其營業(yè)執(zhí)照和公司印鑒等證明公司主體資格的證件也無法收回。這種被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司在法律上處于“半死不活”的“休眠”狀態(tài)，不僅大大增加了市場的不確定性，給市場體制帶來種種弊端，而且嚴重妨礙了債
3、權(quán)人利益的保護，使司法實踐中產(chǎn)生諸多困惑。與實務(wù)界吊銷營業(yè)執(zhí)照和被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司大量存在不相協(xié)調(diào)的是，我國對被吊銷營業(yè)執(zhí)照公司的法律調(diào)整一直處于立法空白狀態(tài)，相關(guān)的理論研究也相對滯后，司法實踐更是認識不一、做法各異。因此，加強對吊銷公司營業(yè)執(zhí)照相關(guān)法律問題的研究，無論是就公司法理論研究的補白，還是就公司法實踐的急需而言，都有著極其重要的意義。本文擬就此展開討論?！ ∫?、吊銷公司營業(yè)執(zhí)照的法律后果 吊銷公司營業(yè)執(zhí)照究竟將產(chǎn)生什么樣的法律后果，這是困擾理論界和實務(wù)界的一個重大問題。由于吊銷公司營業(yè)執(zhí)照產(chǎn)生的一系列問題，乃是引發(fā)于吊銷公司營業(yè)執(zhí)照這種行政行為，因此，在對這一問
4、題進行回答之前，首先有必要就我國現(xiàn)行制度背景下公司營業(yè)執(zhí)照的效力加以考察?！ 。ㄒ唬┈F(xiàn)行制度背景下我國公司營業(yè)執(zhí)照的雙重效力 所謂營業(yè)執(zhí)照，《法學(xué)大辭典》給出的解釋是：“企業(yè)登記主管機關(guān)核發(fā)給企業(yè)的、確認其法律地位并準許其營業(yè)的憑證。……營業(yè)執(zhí)照既是確立企業(yè)法律地位的合法依據(jù)，也是企業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的合法證件和憑據(jù)，企業(yè)只有在營業(yè)執(zhí)照核定的范圍內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，才能受到法律的保護?！薄镀髽I(yè)法人登記管理條例施行細則》（1988年11月國家工商行政管理局公布、2000年12月第2次修訂）第37條則明確規(guī)定：“登記主管機關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》是企業(yè)取得法人資格和合法經(jīng)營
5、權(quán)的憑證?！睆膶W(xué)理上的權(quán)威解釋和立法中的具體規(guī)定不難看出，在我國現(xiàn)行法律制度的背景下，公司作為一種企業(yè)法人，其營業(yè)執(zhí)照被賦予了公司取得法人資格和經(jīng)營資格的雙重證明效力?！ ?、營業(yè)執(zhí)照是公司完成設(shè)立登記、取得企業(yè)法人資格的標志。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，企業(yè)經(jīng)主管機關(guān)核準登記，即可取得法人資格。但隨后出臺的企業(yè)法律法規(guī)和規(guī)章、尤其是國務(wù)院和國家工商局出臺的有關(guān)企業(yè)登記規(guī)則卻將核準登記和簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照緊密聯(lián)系在一起，并將營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)或領(lǐng)取作為企業(yè)完成設(shè)立登記，取得企業(yè)法人資格的標志，日益凸顯其對企業(yè)法人資格的證明效力，而逐步弱化了核準登記對企業(yè)法人資格的確認功能。及至《公司法》（
6、1993年全國人大常委會通過、1999年修正）和《公司登記管理條例》（1994年國務(wù)院發(fā)布）出臺，公司企業(yè)法人資格的取得已經(jīng)轉(zhuǎn)由單純的營業(yè)執(zhí)照來證明，核準登記已經(jīng)蛻化為純粹的程序法環(huán)節(jié)。正如《公司法》和《公司登記管理條例》所作的規(guī)定：公司登記機關(guān)對符合規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期；經(jīng)公司登記機關(guān)核準登記并發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，公司即告成立?！ ?、營業(yè)執(zhí)照是公司獲得經(jīng)營資格，可以從事核準登記范圍內(nèi)經(jīng)營活動的憑據(jù)。《公司法》第11條規(guī)定：“公司應(yīng)當在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動”；《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第28條也明確規(guī)定
7、：“企業(yè)必須按照登記主管機關(guān)核準登記注冊的經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式從事經(jīng)營活動”；《公司登記管理條例》第71條則更具體地規(guī)定了公司超出核準登記的經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動所應(yīng)承擔的行政責任。上述規(guī)定表明，在目前我國對經(jīng)營范圍采取的是全面管制政策。與其他的民事主體不同，“公司設(shè)立的自然目的就在于追求營利”。在這種全面管制的立法政策下，公司要通過開展經(jīng)營活動謀求營利，就必須在取得法人資格的基礎(chǔ)上進一步獲得經(jīng)營資格。而將營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)作為公司取得經(jīng)營資格的憑據(jù)，則不僅在《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第37條里有明確的規(guī)定，在工商行政管理部門的具體執(zhí)法過程中也時有體現(xiàn)。例如，2000年12月4
8、日公布的《國家工商行政管理關(guān)于企業(yè)登記申請后不領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照如何出理問題的答復(fù)》（工商企字[2000]第89號）中就規(guī)定：“對企業(yè)登記申請核準后，企業(yè)登記申請人未領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》就開展經(jīng)營活動的，應(yīng)當按無照經(jīng)營予以處罰?！薄 ∮袑W(xué)者把這種將營業(yè)執(zhí)照集法人資格和經(jīng)營資格的證明效力于一身的企業(yè)登記制度，稱之為“統(tǒng)一主義”立法模型，并在對其進行理論檢討的基礎(chǔ)上，指出這種立法模型將公法和私法領(lǐng)域的問題混為一談，視營業(yè)執(zhí)照為企業(yè)取得主體資格和經(jīng)營資格的憑證，結(jié)果導(dǎo)致了實踐操作和理論上的困惑。為了從制度設(shè)計上
