論刑事政策法治化及其實(shí)現(xiàn)路徑.doc

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1、論刑事政策法治化及其實(shí)現(xiàn)路徑　　論文關(guān)鍵詞：刑事政策；法治化；路徑　　論文摘要：刑事政策應(yīng)當(dāng)通過充分發(fā)揮自身兼具政策性與法律性的雙重優(yōu)勢、介于公共政策與刑事法律的獨(dú)特區(qū)位，以提升自身的法治化為具體思路，以化解傳統(tǒng)刑事政策所具有政策性和法律性的內(nèi)在緊張關(guān)系。傳統(tǒng)刑事政策已不能適應(yīng)依法治國的要求，需要對其重構(gòu)，通過多元路徑的選擇，實(shí)現(xiàn)刑事政策法治化作為刑事政策轉(zhuǎn)型的目標(biāo)?！　　　「鶕?jù)制定主體、制定程序以及約束力和強(qiáng)制性等外在邏輯特征上的差異，可以將政策與法律兩者明顯地區(qū)分開來。從歷史發(fā)展來看，刑事政策在相當(dāng)長的一個時期內(nèi)實(shí)際上起著替代刑事法律的作用，政策常常被看作是法律，正如董必武同志

2、所言：“我們通常所說依據(jù)黨和國家的政策辦事，這里所指的政策也起著法律的作用?！盵1]但是只要政策具有最低限度的一般性、公開性、穩(wěn)定性等基本法律特性，政策就會獲得形式上相對獨(dú)立于權(quán)力的特殊屬性，在外觀上就取得了類似于法律的自足，法律與政策二者之間的緊張關(guān)系就難以從根本上避免。刑事政策的政策性與法律性的內(nèi)在緊張之所以存在，根本原因在于刑事政策自身的功能和結(jié)構(gòu)，因而這種內(nèi)在緊張是難以消除的。但是在我國依法治國的宏大話語下，刑事政策應(yīng)當(dāng)通過自身法治要素不斷的提升來逐步實(shí)現(xiàn)刑事政策的法治化。　　　　一、刑事政策法治化的內(nèi)涵及其實(shí)現(xiàn)　　法治原則是刑事政策的基本原則，所謂法治原則是指刑事政策的制

3、定、執(zhí)行、反饋和完善都必須在法律的基本原則框架范圍內(nèi)進(jìn)行。法治原則實(shí)質(zhì)上就是處理法律與刑事政策的關(guān)系。我國傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為刑事政策是刑事法律的靈魂和核心、刑事法律是刑事政策的具體化、刑事政策對于刑事法律的制定與適用都有著直接的指導(dǎo)意義。這種認(rèn)識僅僅指出了事物的一個方面，卻忽視了刑事政策和刑事法律之間更為復(fù)雜的反作用關(guān)系?！靶淌抡呤切淌路傻撵`魂和核心，刑事法律是刑事政策的條文化和定型化”，[2]這里的刑事政策應(yīng)當(dāng)理解為刑事政策思想。刑事政策思想是刑事政策體系的靈魂，成熟的刑事政策思想在必要時應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)化為刑事法律，即刑事政策法律化。在刑事政策法律化過程中，刑事政策無疑是刑事法律的靈魂和核

4、心。刑事政策法律化使得刑事政策思想的價值選擇和基本方略轉(zhuǎn)化為刑事法律，從而使刑事政策獲得權(quán)威性與穩(wěn)定性。換言之，刑事政策法律化是刑事政策合法化的最重要、最可靠的形式，但并不是所有的刑事政策思想都要轉(zhuǎn)化為法律，只有那些成熟的、穩(wěn)定的刑事政策思想在有立法必要時才轉(zhuǎn)化為刑事法律。6　　另一方面，在刑事法律制定之后，還可能存在一個刑事法律政策化的問題。刑事法律是一種抽象性的規(guī)則體系，而現(xiàn)實(shí)生活卻紛繁復(fù)雜，具體形式案件的法律適用不可能直接地、一一對應(yīng)地在刑事法律中找到答案，這就需要在執(zhí)行刑事法律過程中將法律進(jìn)行政策化的處理，即刑事法律的政策化，即在執(zhí)行刑事法律的過程中將刑事法律進(jìn)行政策化的處

5、理。刑事司法客觀上要求原則性與靈活性相結(jié)合，但是刑事法律的政策化必須在刑事法律的框架之內(nèi)而不能超越刑事法律，刑事法律的原則必須得到尊重和遵守，即使在刑事法律闕如的情況下，也不能通過刑事政策手段來補(bǔ)充刑事法律，這是法治國家的基本要求?！　∫虼?，從刑事政策與刑事法律的運(yùn)動上來看，兩者是雙向運(yùn)動，雙向制約的關(guān)系，即刑事政策需要法律化，刑事法律也需要政策化，刑事政策思想是刑事法律的核心和靈魂，刑事法律是具體刑事政策的依據(jù)和邊界。但是，不管是刑事政策的法律化還是刑事法律的政策化，均應(yīng)遵循法治原則。刑事政策具有追求防治犯罪效率最大化的內(nèi)在張力，刑事政策涉及拘束犯罪人或犯罪嫌疑人的身體自由的場合

6、較多，因此刑事政策的制定和執(zhí)行容易造成對法律的沖擊和破壞，有必要在刑事政策上強(qiáng)調(diào)法治原則，堅(jiān)持法律基本原則對刑事政策的制約。　　刑事政策法治化既是刑事政策由政策層面向法律層面變遷的過程，也是刑事法律不斷將刑事政策內(nèi)化其中的過程。具體來看，刑事政策法治化主要包含刑事政策立法化和刑事政策司法化兩個過程，即在立法或司法的過程中，將刑事政策所表現(xiàn)出來的價值在立法或司法過程中體現(xiàn)出來，同時也是在法治原則保障下的刑事政策法律化與刑事法律政策化兩個互動的過程。有觀點(diǎn)認(rèn)為，刑事政策法律化是刑事政策的終結(jié)，我們認(rèn)為這主要是針對刑事政策法治化立法領(lǐng)域的表現(xiàn)。我國的刑事法律需要體現(xiàn)刑事政策的價值取向，但

7、在確立之后就有了自己獨(dú)立的品格和價值，而此時的法律地位就不能被動搖更不能被刑事政策所取代。法律決不能和刑事政策亦步亦趨。所以，刑事政策的法治化在立法上的表現(xiàn)形式也應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別，不是要將刑事政策的內(nèi)容原封不動的照般到法律中，而是只要在法律中體現(xiàn)出刑事政策的目標(biāo)和價值就行了。對于那些短期的或者針對某些方面的刑事政策，如“嚴(yán)打”刑事政策則不需要通過立法的形式表現(xiàn)出來；對于長期的刑事政策，如“懲辦與寬大相結(jié)合”、“寬嚴(yán)相濟(jì)”等刑事政策可以通過立法的形式表現(xiàn)出來。　　　　二、刑