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1、中國內(nèi)地和香港反腐敗法律比較研究及啟示關(guān)鍵詞:反腐敗 內(nèi)地 香港內(nèi)容提要:在反腐敗的法律淵源方面,香港主要有《防止賄賂條例》、《選舉(舞弊及非法行為)條例》、《廉政公署條例》;內(nèi)地的是刑法典第八章的貪污賄賂罪及第三章破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪中第三節(jié)妨害對(duì)公司、企事業(yè)的管理秩序罪中所規(guī)定的公司、企事業(yè)人員受賄罪和向公司、企事業(yè)人員行賄罪。在機(jī)構(gòu)設(shè)置方面,香港是廉政公署,內(nèi)地主要以反貪污賄賂局為主。內(nèi)地反腐敗的法律應(yīng)該在犯罪主體、賄賂物的認(rèn)定、反貪機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性、舉報(bào)人的保護(hù)等方面借鑒香港的制度。腐敗是
2、各國和地區(qū)著力治理的社會(huì)問題,也是一個(gè)永恒的國際性話題,澳大利亞學(xué)者JohnGirling提出,隨著國家的進(jìn)步和現(xiàn)代化的發(fā)展,腐敗不會(huì)消逝。相反,其會(huì)產(chǎn)生新的三元現(xiàn)代腐敗體系:經(jīng)濟(jì)腐敗、政治腐敗和市民社會(huì)中一般維度內(nèi)的腐敗分支。香港作為我國的一個(gè)特別行政區(qū),其反貪污賄賂的成效有目共睹,并一直在地區(qū)和全球的廉潔調(diào)查中名列前茅。透明國際(TransparencyInternational)2004年和2005年度反貪排行榜,香港一直列為亞洲第二個(gè)最廉潔的地方(亞洲第一個(gè)最廉潔的國家是新加坡),在全球接受
3、調(diào)查的146個(gè)國家和地區(qū)中,香港分別位于第16位和第13位。香港政府的廉潔形象保證了其在國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)交往中的地位,其反貪舉措也成為各國追逐的熱點(diǎn)。中國內(nèi)地近年來對(duì)貪污賄賂亦重打嚴(yán)懲,腐敗大案頻頻曝光,反貪成效只見絲微,其中應(yīng)反思的地方很多,包括立法性的規(guī)定、反貪機(jī)構(gòu)的設(shè)置和運(yùn)作。本文試圖剖析香港反貪賄賂法律的規(guī)定和適用并以此為鑒,希有助于促進(jìn)內(nèi)地反貪成效的提高。一、內(nèi)地和香港關(guān)于反貪污賄賂法律規(guī)定的衡量腐敗即為個(gè)人得益而對(duì)公共職位誠信的濫用,腐敗犯罪,即利用特定的職務(wù)行為作為或不作為特定義務(wù)而使社會(huì)
4、或市民受到利益侵害的嚴(yán)重行為。中國內(nèi)地和香港因所屬法系不同,腐敗犯罪所涉及的范圍差異較大:中國內(nèi)地在刑事法律方面秉承大陸法系的立法習(xí)慣,在1997年刑法典中對(duì)腐敗犯罪做了明確的規(guī)定,即刑法典第八章的貪污賄賂罪及第三章破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪中第三節(jié)妨害對(duì)公司、企事業(yè)的管理秩序罪中所規(guī)定的公司、企事業(yè)人員受賄罪和向公司、企事業(yè)人員行賄罪,所以,中國內(nèi)地的腐敗犯罪既包括貪污犯罪也包括賄賂犯罪;香港承襲英美法系的傳統(tǒng),在法律上并無貪污罪的規(guī)定,但在使用上則一般認(rèn)為,貪污一詞是行賄、受賄行為的統(tǒng)稱,賄賂是
5、指提供或收受利益以獲取做出公事上回報(bào)的行為。香港針對(duì)受賄和行賄行為而產(chǎn)生的法例主要有三個(gè):一是《防止賄賂條例》(香港法例第201章,PRE-VENTIONOFBRIBERYORDINANCE(CAP.201)),二是《選舉(舞弊及非法行為)條例》(香港法例第55章,ELECTIONS(CORRUPTIONANDCONDUCT)ORDINANCE(CAP.554)),三是《廉政公署條例》(香港法例第204章,10INDEPENDENTCOMMISSIONAGAINSTORDINANCE(CAP.204
6、))。在香港,若出現(xiàn)如內(nèi)地刑法中規(guī)定的比較典型的貪污行為,即國家公職人員利用職務(wù)的便利,侵吞、竊取公共財(cái)物的行為時(shí),則直接援引《盜竊罪條例》(香港法例第210章)的規(guī)定,進(jìn)行檢控。為建立溝通和比照的平臺(tái),本文所指稱的腐敗犯罪只限于各種受賄罪和行賄罪,而不包括中國內(nèi)地刑法貪污賄賂犯罪中所規(guī)定的貪污罪的挪用公款罪。英美法系是以經(jīng)驗(yàn)主義法律觀為基礎(chǔ)而逐漸建立起來的普通法體系即判例法體系,“法律的生命不是邏輯而是經(jīng)驗(yàn),是對(duì)于時(shí)代的需要的自覺與不自覺的感受。通行的政治與道德理論、公共政策的直覺,甚至法官和他們
7、的偏見,在決定管理人們的規(guī)則中都比哲學(xué)三段論的作用更大。法律代表著一個(gè)國家多少個(gè)世紀(jì)的發(fā)展史,不能把它們看作只包含定理和推論的數(shù)學(xué)書。為了了解法律是什么,我們必須了解它曾經(jīng)是什么,將來是什么?！盵1]基于這樣的理念而創(chuàng)設(shè)的英美法精細(xì)、具體,具有適用于個(gè)案的針對(duì)性。香港主要源于英國法律,在1997年回歸后仍保留著原有的法律傳統(tǒng),《中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法》第八條規(guī)定:“香港原有法律,即普通法、衡平法、條例、附屬立法和習(xí)慣法,除同本法相抵觸或經(jīng)香港特別行政區(qū)的立法機(jī)關(guān)做出修改者外,予以保留?！?/p>
8、其中關(guān)于腐敗犯罪的法律規(guī)定的表現(xiàn)形式是條例,即香港的主要法律淵源之一的成文法,與中國內(nèi)地的相關(guān)法律比較而言,顯見精細(xì)、周全,適用性強(qiáng)之優(yōu)點(diǎn)。(一)關(guān)于賄賂罪的犯罪主體根據(jù)香港《防止賄賂條例》的規(guī)定,香港關(guān)于賄賂犯罪的罪行包括:向公職人員行賄罪、公職人員受賄罪、涉及合約之行賄罪、涉及合約之受賄罪、代理人受賄罪、向代理人行賄罪、代理人舞弊罪、官方雇員受賄罪、與公共機(jī)構(gòu)有事務(wù)往來的人向公職人員行賄罪和持有來歷不明財(cái)產(chǎn)罪等[2],另外香港《選舉(舞弊及非法行為)條例》也涉及幾
