上市公司私募發(fā)行證券的法律問題研究

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1、試論假冒他人注冊商標行為及其立法完善試論假冒他人注冊商標行為及其立法完善[摘　要]按現(xiàn)行商標法，假冒他人注冊商標行為必須具備兩個基本要件，即：1.假冒的必須是他人的注冊商標；2.假冒商標標識的商品必須與注冊商標標識的商品相同或類似。但從反不正當競爭、維護公平的市場競爭秩序看，假冒行為不應限于注冊商標和相同或類似的商品，即應將擅自使用他人未注冊商標的行為也定性為假冒行為，還應將他人注冊商標擅自使用于非同種或類似商品上的行為也定性為假冒行為。[關(guān)鍵詞]假冒注冊商標立法完善15/15試論假冒他人注冊商標行為及其立法

2、完善試論假冒他人注冊商標行為及其立法完善[摘　要]按現(xiàn)行商標法，假冒他人注冊商標行為必須具備兩個基本要件，即：1.假冒的必須是他人的注冊商標；2.假冒商標標識的商品必須與注冊商標標識的商品相同或類似。但從反不正當競爭、維護公平的市場競爭秩序看，假冒行為不應限于注冊商標和相同或類似的商品，即應將擅自使用他人未注冊商標的行為也定性為假冒行為，還應將他人注冊商標擅自使用于非同種或類似商品上的行為也定性為假冒行為。[關(guān)鍵詞]假冒注冊商標立法完善15/15假冒他人注冊商標行為是當今經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌時期一種嚴重的商標侵權(quán)和不

3、正當競爭行為。它不但嚴重損害了經(jīng)營者和廣大消費者的合法權(quán)益，而且嚴重破壞了公平合理的市場競爭秩序，因此必須嚴加禁止。然而，由于國情的限制，我國現(xiàn)有的《商標法》和《反不正當競爭法》對該種行為的規(guī)制還很不完善，法學界的研究也還很不深人。這對保護消費者利益、維護公平競爭的市場秩序、推動市場經(jīng)濟的發(fā)展都極為不利。為此，本文擬從反不正當競爭法的角度，并結(jié)合商標法的規(guī)定，從假冒他人注冊商標行為的含義、構(gòu)成要件，現(xiàn)行立法缺陷及其完善等方面對此種行為作一探討，以期對立法與司法實踐有所裨益。一、假冒他人注冊商標的含義及其構(gòu)成要

4、件假冒他人注冊商標行為是指未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種或類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的行為，它主要表現(xiàn)為四種形態(tài)，即在同一種商品上使用與他人注冊商標相同的商標的行為、在同一種商品上使用與他人注冊商標近似的商標的行為、在類似商品上使用與他人注冊商標相同的商標的行為、在類似商品上使用與他人注冊商標近似的商標的行為。銷售明知是假冒他人注冊商標商品的行為，偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的他人注冊商標標識行為，雖然構(gòu)成侵害他人注冊商標專用權(quán)的行為，但不構(gòu)成假冒行為。15/15作

5、為一種最為常見危害也最為嚴重的市場混淆行為，假冒他人注冊商標行為必須具備市場混淆行為的一般要件。市場混淆行為是指經(jīng)營者采用假冒或模仿等不正當競爭手段，使其商品與他人的商品發(fā)生混淆，從而導致或是以導致購買者誤認的行為。一般來說，構(gòu)成此種行為必須具備四個要件，一是行為主體只限于經(jīng)營者，即從事商品經(jīng)營或營利性服務活動的法人、其他經(jīng)濟組織和個人，要特別注意的是，對經(jīng)營者不能從民事權(quán)利能力的角度進行解釋，而必須從行為性質(zhì)角度進行解釋。也就是說，只要行為人所從事的行為屬于經(jīng)營行為，而不管他是否具有從事商品經(jīng)營或營利性服務

6、的主體資格，不管是合法的還是非法的，行為人即屬于經(jīng)營者。只有這樣，才不會使許多從事不正當競爭的非法經(jīng)營者逃脫法律的制裁。二是被混淆的標的是他人商品的標識，包括商標、商號、姓名、名稱、商品容器、包裝、裝磺等。三是混淆的目的是為了與他人的企業(yè)、企業(yè)活動或企業(yè)的商品發(fā)生混淆，使人誤認為其商品是他人具備競爭優(yōu)勢的商品，從而不正當?shù)啬怖Ｋ氖腔煜暮蠊呀?jīng)或可能導致此商品與彼商品的混淆，損害合法經(jīng)營者和消費者的權(quán)益，并擾亂正常的競爭秩序。假冒他人注冊商標行為除具備上述市場混淆行為的一般要件外，按現(xiàn)行商標法第37、第38

7、條的規(guī)定，還必須具備以下三個特殊要件：15/15假冒的必須是他人的注冊商標。注冊商標是依法經(jīng)國家商標局核準注冊的商標，一個有效的注冊商標，按我國現(xiàn)行商標法及其實施細則的規(guī)定必須符合以下要件：1.商標注冊申請人必須是依法成立的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、個體工商戶、個人合伙及與我國有相互協(xié)議或共同參加了相關(guān)國際條約的國家的國民或企業(yè)。2.不得是音響商標、氣味商標、立體商標。在法國等少數(shù)國家，音響商標如鳥的叫聲、氣味商標如玫瑰花的香味、立體商標如可口可樂瓶子可以申請注冊，但在我國現(xiàn)行商標法制度下，這幾類商標還不能申

8、請注冊。3.不得含有《商標法》第8條規(guī)定的禁用要素。按該條規(guī)定，申請注冊的商標的文字、圖形，不得使用下列要素：①同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的。此外，根據(jù)我國國情，同中國共產(chǎn)黨黨旗、中國共產(chǎn)主義青年團團旗，中國少年先鋒隊隊旗相同或近似的圖案，商標法雖未規(guī)定，但也不得作為商標申請注冊。同時，國名的縮寫和簡稱，如中華、中國，國名的外文譯名及縮寫，如China、PRC，商