完善我國公司清算制度的立法設(shè)想

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1、完善我國公司清算制度的立法設(shè)想完善我國公司清算制度的立法設(shè)想完善我國公司清算制度的立法設(shè)想福建協(xié)勝律師事務(wù)所王新平【內(nèi)容提要】公司清算是終結(jié)公司的法律關(guān)系，消滅公司法人資格的行為。公司清算更多地與債權(quán)人的利益有關(guān)。設(shè)計(jì)科學(xué)、合理的公司清算制度是為了保護(hù)債權(quán)人的利益。提出現(xiàn)行《公司法》在公司清算方面存在的缺陷以及相應(yīng)應(yīng)當(dāng)完善的立法設(shè)想?！娟P(guān)鍵詞】公司清算存在缺陷　　立法設(shè)想在司法實(shí)踐中公司被工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照或自動(dòng)歇業(yè)解散后，無部門組織清算，股東不管，甚至借機(jī)私分和轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)的現(xiàn)象屢見不鮮，雖然公司法對(duì)公司的清算及其責(zé)任承擔(dān)作了相關(guān)規(guī)定，但這些規(guī)定存在很多不完善的地方，面

2、對(duì)公司清算制度這一較大的系統(tǒng)體系，公司法的相關(guān)規(guī)定顯得過于粗糙，無法應(yīng)對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中日益復(fù)雜的公司終止清算這一客觀現(xiàn)實(shí)問題。本文擬結(jié)合司法實(shí)踐中存在的問題，參閱國內(nèi)外一些專家學(xué)者的觀點(diǎn)，就目前公司清算存在的缺陷和立法設(shè)想談?wù)勛约旱目捶ǎ郧蟾魑煌手刚?。一、我國現(xiàn)行公司清算制度存在的缺陷清算制度應(yīng)是股東承擔(dān)有限責(zé)任的前提。理想的模式是，公司解散后，公司的股東自行清理公司財(cái)產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)，通知公司債權(quán)人，雙方達(dá)成還債安排，清償所有欠債。盡管我國公司法專門規(guī)定了清算組的組成、清算組職權(quán)職責(zé)、清算程序、違法清算的法律后果，但現(xiàn)實(shí)中，很多公司在自行解散后根本不進(jìn)行清算，甚至拒絕清算，反而以公司

3、人格作為擋箭牌，以承擔(dān)有限責(zé)任為借口來規(guī)避法律。（一）清算主體在實(shí)際操作中難以確定公司解散隨之引發(fā)清算程序，首要問題就是清算人或清算機(jī)構(gòu)的確定。這不僅事關(guān)由誰主持清算，更關(guān)系到不實(shí)清算或清算不能時(shí)由誰承擔(dān)不能清算的責(zé)任。我國公司法第一百九十一條規(guī)定了公司正常解散情形下普通清算的清算組成人員：有限責(zé)任公司的清算組由股東組成；股份有限公司的清算組由股東大會(huì)確定人選。因此，普通清算時(shí)，清算引發(fā)的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由公司所組成的清算組承擔(dān)。公司法第一百九十二條規(guī)定了公司非正常解散時(shí)特別清算程序中負(fù)責(zé)組建清算組的機(jī)關(guān)及清算組成員的組成：“有關(guān)主管機(jī)關(guān)”負(fù)責(zé)“組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，

4、進(jìn)行清算?！惫P者認(rèn)為，這種情形下清算主體仍是股東，主管機(jī)關(guān)不過是在股東拒不履行清算義務(wù)時(shí)組織清算的召集者，而非清算的主體。實(shí)踐中，公司法第一百九十二條所列舉公司非正常解散之情形，債權(quán)人起訴后，法院一般均判令股東在一定時(shí)間內(nèi)對(duì)公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行特別清算，以清算后的財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。但實(shí)際上，許多股東早就躲債在外，下落不明，以致很多案件只得缺席判決。無法找到股東也就沒有清算主體，由主管機(jī)關(guān)組織代為清算實(shí)際上還是沒有解決清算主體所應(yīng)承擔(dān)的清算引起的法律責(zé)任問題。法律對(duì)于清算主體規(guī)定的不清，混淆了清算的召集者和清算主體的界限，忽略了清算主體不履行清算義務(wù)時(shí)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，因此，在

5、實(shí)踐中常常陷入困境。（二）現(xiàn)行《公司法》沒有特別清算程序方面的規(guī)定現(xiàn)行《公司法》中規(guī)定的公司清算程序只是一種理想狀態(tài)下的普通清算程序。實(shí)踐中，這種程序制度的執(zhí)行必定會(huì)受到許多現(xiàn)實(shí)因素的制約而無法發(fā)揮作用。尤其是目前，在我國公司制度尚不成熟，刑事和行政法律、法規(guī)的有關(guān)配套規(guī)定尚未健全的條件下，許多中小公司均不同程度地存在這樣那樣的問題：有設(shè)立上的瑕疵，如提供虛假驗(yàn)資報(bào)告、以虛假出資成立公司；有名為有限責(zé)任公司實(shí)為一人公司或合伙企業(yè)，股東資產(chǎn)與公司資產(chǎn)混同的；有“脫殼經(jīng)營”成立所謂的關(guān)聯(lián)企業(yè)，股東業(yè)務(wù)與公司業(yè)務(wù)混同的；有股東在公司關(guān)門前大肆私分公司財(cái)產(chǎn)的，以虛假清算報(bào)告將公司注銷，逃避

6、合同義務(wù)或其它法定義務(wù)的等等，在清算過程中，往往會(huì)陷入股東之間關(guān)系惡化、相互抵觸；公司主要負(fù)責(zé)人不知去向；公司清算人怠于甚至違法行使清算職權(quán)等困境之中。此時(shí)，憑借公司自身的能力和誠信度已經(jīng)無法保障清算程序能夠合法、順利地進(jìn)行，各方主體的權(quán)益，尤其是公司的債權(quán)將很難得到得到實(shí)現(xiàn)。（三）缺乏對(duì)清算主體責(zé)任的規(guī)定缺乏清算主體責(zé)任的規(guī)定，現(xiàn)實(shí)生活中，公司在即將終止之前，形成的逃避清算，甚至不經(jīng)清算就注銷登記的情形，以及“清而不清、越算越糊涂”的情況嚴(yán)重危害了公司債權(quán)人、善意股東的權(quán)益，危害了公司法人制度的生存，危害了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的平穩(wěn)建立。查根尋源，公司立法中缺乏對(duì)清算主體責(zé)任的確立是這種

7、惡性狀況存在的根本原因。事實(shí)上，正是法律缺乏對(duì)清算主體義務(wù)的規(guī)制，才導(dǎo)致清算主體有恃無恐，任意損害相關(guān)權(quán)益人的合法權(quán)益，行不義之舉，賺不義之財(cái)。二、新修改的《公司法》在公司清算方面應(yīng)當(dāng)完善的立法設(shè)想上述種種行為，意圖利用公司法人人格的法律特點(diǎn)，通過規(guī)避清算以達(dá)到逃脫法律責(zé)任的目的，侵害了債權(quán)人的合法權(quán)利，嚴(yán)重?cái)_亂了正常的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，導(dǎo)致社會(huì)信用危機(jī)。筆者就此對(duì)清算制度的完善提出一些設(shè)想。(一)在新修改的《公司法》中應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定公司清算主體參考各國關(guān)于清算責(zé)任人的規(guī)定