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1、建設(shè)工程合格但施工合同無效時(shí)如何確定工程價(jià)款.txt你看得見我打在屏幕上的字，卻看不到我掉在鍵盤上的淚！自己選擇45°仰視別人，就休怪他人135°俯視著看你。建設(shè)工程合格但施工合同無效時(shí)如何確定工程價(jià)款發(fā)表時(shí)間:2011年07月18日關(guān)鍵詞:建設(shè)工程,工程價(jià)款江蘇-南京卜越770786978摘要建設(shè)工程合格但施工合同無效時(shí)，發(fā)包人如何向承包人支付工程價(jià)款？這個(gè)問題早有定論。2005年1月1日起實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程
2、價(jià)款的，應(yīng)予支持?！苯ㄔO(shè)工程合格但施工合同無效時(shí)，發(fā)包人如何向承包人支付工程價(jià)款？這個(gè)問題早有定論。2005年1月1日起實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持?！眴栴}是，《解釋》頒布實(shí)施以來，各級、各地法院對第二條都予以錯(cuò)誤的理解和適用——《解釋》）第二條演變?yōu)椋航ㄔO(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，參照合同約定支付工程價(jià)款。最高人民法院的司法解釋被如此錯(cuò)誤的理解和適用，這在改革開放以來的司法實(shí)踐中尚屬
3、罕見。關(guān)于合同無效的法律后果，《合同法》第五十八條作了明確規(guī)定：合同無效時(shí)，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以返還，不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。建設(shè)工程施工合同具有特殊性。建設(shè)工程施工合同被確認(rèn)無效后，已經(jīng)履行的內(nèi)容不宜采用財(cái)產(chǎn)返還的方式使當(dāng)事人的利益恢復(fù)到簽約前的狀態(tài)——屬于“不能返還或者沒有必要返還”的情況，如果適用《合同法》第五十八條，就應(yīng)當(dāng)采用折價(jià)補(bǔ)償?shù)姆绞??！督忉尅返诙l可視為《合同法》第五十八條的但書——在特殊情況下突破《合同法》第五十八條的規(guī)定。即在建設(shè)工程施工合同無效但工程驗(yàn)收合格，并且承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的情況下，可以不適用《合同法》第
4、五十八條的規(guī)定，而是根據(jù)承包人的請求，參照合同約定支付工程價(jià)款。“承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持”，這樣的表述是賦予承包人一項(xiàng)可以選擇的權(quán)利——即承包人可以提出請求，也可以不提出請求，而不是一項(xiàng)必須履行的義務(wù)或者確定的法律后果。在法律規(guī)范中，“可為”為權(quán)利，“應(yīng)為”為義務(wù)，這是法理學(xué)的一個(gè)常識。“承包人請求…的，應(yīng)予支持”也是對法院的約束，即如果承包人提出請求，法院就予支持，也只有在承包人提出請求時(shí)，法院才予支持?！埃ó?dāng)事人）請求...的，應(yīng)予支持”，是最高人民法院司法解釋中常用的句式，無一例外的都是賦予當(dāng)事人一種權(quán)利?！督忉尅返诙l使用“承包人請求...的
5、，應(yīng)予支持”這樣的句式，從文字上說并無歧義。筆者認(rèn)為，《解釋》第二條賦予承包人在合同無效的情況下仍然可以請求參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款的權(quán)利，體現(xiàn)了國家對建筑市場上違法發(fā)包與承包的政策取向。在建筑市場上，違法發(fā)包與承包都是錯(cuò)誤的。但是，法律應(yīng)當(dāng)側(cè)重制裁哪一方呢？顯然是發(fā)包方。因?yàn)榘l(fā)包方手中握有發(fā)包權(quán)，即違法發(fā)包與承包的主動(dòng)權(quán)和決定權(quán)掌握在發(fā)包方手中。就像受賄與行賄一樣：雖然受賄與行賄都屬違法，但法律重點(diǎn)打擊的是受賄方?！督忉尅返诙l賦予承包方可以請求參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款的權(quán)利，就是重點(diǎn)制裁建筑市場上的違法發(fā)包方。因?yàn)樵诤贤瑹o效的情況下，如果都按照《合同法》第五十八條的規(guī)定
6、據(jù)實(shí)折價(jià)補(bǔ)償，就有兩種可能：在合同約定的工程價(jià)款低于工程實(shí)際價(jià)值時(shí)對承包方有利——承包方的收入大于“合同”約定，而在合同約定的工程價(jià)款高于工程實(shí)際價(jià)值時(shí)對發(fā)包方有利——發(fā)包方的支出小于“合同”約定。現(xiàn)在，《解釋》第二條賦予承包方一種選擇權(quán)，就把合同無效后不利法律后果歸屬的不確定變?yōu)榇_定——一概由發(fā)包方承擔(dān)。各級法院對《解釋》第二條的錯(cuò)誤理解與適用，源于最高人民法院個(gè)別法官的有關(guān)文章和講話。前最高人民法院副院長黃松有在《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》答記者問時(shí)說：“從建設(shè)工程施工合同的實(shí)際履行情況看，當(dāng)合同被確認(rèn)無效后，有兩種折價(jià)補(bǔ)償方式，一是以工程定額
7、為標(biāo)準(zhǔn)，通過鑒定確定建設(shè)工程價(jià)值，考慮到目前我國建筑市場的實(shí)際情況，有的發(fā)包人簽訂合同時(shí)往往把工程價(jià)款壓得很低，如果合同被確認(rèn)無效還按照第一方案折價(jià)補(bǔ)償，將會造成無效合同比有效合同的工程價(jià)款還高，這超出了當(dāng)事人簽訂合同的預(yù)期。二是參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款。這種折價(jià)補(bǔ)償?shù)确绞讲粌H符合雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)的真實(shí)意思，而且還可以節(jié)省鑒定費(fèi)用，提高訴訟效率。因此，通過對以上兩種折價(jià)補(bǔ)償方案的比較，根據(jù)我國建筑行業(yè)的現(xiàn)狀，衡平合同各方當(dāng)事人的利益，在《解釋》第二條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同被確認(rèn)無效以后，建設(shè)工程質(zhì)量合格的，可
