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1、我國監(jiān)事會監(jiān)督職能虛化問題9我國監(jiān)事會監(jiān)督職能虛化問題公司監(jiān)事會的產(chǎn)生與發(fā)展一、公司監(jiān)事會的產(chǎn)生公司監(jiān)事會制度，可追溯至1602年的荷蘭東印度聯(lián)合公司的大股東受股東會之委托擔任董事及監(jiān)察人為其淵源。演變的結(jié)果是各國為確立監(jiān)察人，經(jīng)立法汲取近代三權分立的思想精髓與構(gòu)架，而形成股東大會、董事會與監(jiān)事會的三種分立的機構(gòu)。二、公司監(jiān)事會的發(fā)展監(jiān)事會是隨著股份公司的出現(xiàn)而出現(xiàn)的。隨著股份公司的發(fā)展，監(jiān)事會作為公司治理的一個專門的、獨立的監(jiān)督機構(gòu)出現(xiàn)。因為股份公司中“三權分立”的治理結(jié)構(gòu)，體現(xiàn)了所有權與經(jīng)營權分離、經(jīng)營管理權與監(jiān)督權制衡的特征，滿足了人們對制衡
2、公司權力、責任、義務、利益的要求，相應的監(jiān)督機制產(chǎn)生了。公司監(jiān)事會制度是股份公司自身發(fā)展的需要。股份公司的發(fā)展不僅投資者帶來了利潤，同時也使股份公司本身的管理機構(gòu)逐步發(fā)展和完善，并通過公司立法的形式得以鞏固和完善。在現(xiàn)代經(jīng)濟生活中，監(jiān)事會是關系到公司自身長期生存和穩(wěn)步發(fā)展所必須具備的機構(gòu)。在市場經(jīng)濟條件下，隨著社會化大生產(chǎn)的發(fā)展，產(chǎn)生了資本集中要求與資本屬于不同所有者的矛盾，從根本上為股份公司及其監(jiān)事會制度的建立與發(fā)展提供了客觀的必要性；反過來，股份公司組織形式的優(yōu)點，以及內(nèi)部管理和監(jiān)督機構(gòu)職能的完善，為股份公司的發(fā)展提供了可能性。在公司內(nèi)部的管理
3、上，內(nèi)部機構(gòu)的設置及其地位、性質(zhì)和職權等重要內(nèi)容，均需要由公司法做出明確規(guī)定。監(jiān)事會的地位、性質(zhì)、職權等的規(guī)定，自然逐漸產(chǎn)生并得以完善。公司監(jiān)事制度產(chǎn)生的理論基礎公司監(jiān)事制度產(chǎn)生的理論基礎主要由三個：一、代理成本理論（一）概述代理成本理論理論是以股東主權為邏輯起點，認為公司治理結(jié)構(gòu)的產(chǎn)權基礎是財產(chǎn)權與經(jīng)營權的分離，在企業(yè)所有權與經(jīng)營權分離的原則下，作為企業(yè)所有者的股東，由于不具備經(jīng)營企業(yè)的能力與經(jīng)驗或沒有足夠的時間與精力，以及由于股東分散化導致的直接管理成本的無限增大，需要將企業(yè)經(jīng)營權交給專業(yè)管理人員來掌管、執(zhí)行。基于此，股東與管理人員之間形成了私
4、法上的委托代理關系。然而，在這種委托—代理關系中，股東委托人關心的是自己財產(chǎn)的安全、保值和增值，董事、經(jīng)理代理人卻有著自己的利益驅(qū)動因素。公司董事或經(jīng)理的管理層能力不足，經(jīng)營不善，熱衷短期行為，甚至損公肥私、濫用權力乃致中飽私囊的現(xiàn)象也一直大量存在。事實上，上述現(xiàn)象所造成的股東的損失，也就是從亞當·斯密到伯利和明斯等西方經(jīng)濟學家們所談到的“代理成本”問題。（二）內(nèi)容“代理成本”9包括下列三項內(nèi)容：(1)委托人所支出的監(jiān)控成本，例如設計防范代理人有逸脫常規(guī)行為的花費；(2)代理人所支出的欲令委托人相信其將忠實履約的成本，這個成本包括金錢與非金錢的成本
5、在內(nèi)；(3)因代理人所作出的決策并非最佳決策，致使委托人財產(chǎn)上所受到的損失。（二）公司監(jiān)事制度的產(chǎn)生意義如何解決這種現(xiàn)“代理成本問題”，既讓經(jīng)營者具有一定的經(jīng)營權力同時又需要對其進行有效的監(jiān)督約束以減少代理成本和代理風險的難題擺在了各國立法者面前。在這種背景下，公司監(jiān)事會制度應運而生，并通過各國公司立法的發(fā)展（主要是大陸法系國家）逐步趨于成熟與完善。通過設立獨立的監(jiān)督機構(gòu)——監(jiān)事會可以避免股東(委托人)自己監(jiān)督董事、經(jīng)理(代理人)的許多缺點，如股東大會的非常設性，信息嚴重不足、集團訴訟不健全，致使公司縱向監(jiān)督效果不佳；單個股東普遍存在的“搭便車”心
6、理和市場提供的無限制低成本的退出機會造成的股東監(jiān)督動機薄弱等等。實質(zhì)上，這也正是監(jiān)事會存在的經(jīng)濟合理性基礎。正是在這個意義上，我們可以說監(jiān)事會就是為解決委托人與代理人的行為差異而作出的制度設計。監(jiān)事會履行職責的過程就是解決“代理成本問題”的過程。由此可見，代理成本理論是公司監(jiān)事會制度產(chǎn)生與發(fā)展的基石。二、分權制衡理論（一）概述分權制衡理論本是由英國的洛克和法國的孟德斯鳩提出，美國的漢密爾頓等人發(fā)展的一種政治學說，資產(chǎn)階級取得政權后，被確認為憲法的一項基本原則。“三權分立”理論原本上是公法領域里的理論。然而，隨著企業(yè)所有權與經(jīng)營權的分離，人們開始思考
7、在公司內(nèi)部設計一種內(nèi)部制衡機制以適應并不斷完善股份有限公司復雜的產(chǎn)權結(jié)構(gòu)。于是，人們從公法領域里的分權制衡學說和歐美的三權分立憲政模式中獲得啟示，即要實現(xiàn)公司權力配制的民主、效率和公平，也必須“以權力制約權力”，以此來調(diào)整公司治理結(jié)構(gòu)。這是因為，在公司內(nèi)部，也存在三種權能，即公司內(nèi)部決策、執(zhí)行和監(jiān)督權。這三種權能之間必須相互依存，又相互制約，才能達到整體平衡的目的。（二）內(nèi)容公司內(nèi)部的“三權分立”主要表現(xiàn)為：公司的重大問題決策權由公司權力機構(gòu)的股東大會行使，公司的經(jīng)營管理權由作為公司業(yè)務執(zhí)行機構(gòu)的董事會行使，公司的監(jiān)督檢查權由作為公司監(jiān)督機構(gòu)的監(jiān)事
8、會行使。在三機關的關系上，主要表現(xiàn)為：(1)股東大會、董事會、監(jiān)事會獨立行使權力，其它機關不得任意干涉；(2)在公司內(nèi)部組
