上市公司收購律師實務——協(xié)議收購的法律程序

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1、上市公司收購律師實務——協(xié)議收購的法律程序上市公司收購律師實務——協(xié)議收購的法律程序上市公司收購律師實務——協(xié)議收購的法律程序上市公司收購律師實務——協(xié)議收購的法律程序上市公司收購律師實務——協(xié)議收購的法律程序上市公司收購律師實務——協(xié)議收購的法律程序上市公司收購律師實務——協(xié)議收購的法律程序上市公司收購律師實務——協(xié)議收購的法律程序上市公司收購律師實務——協(xié)議收購的法律程序上市公司收購律師實務——協(xié)議收購的法律程序上市公司收購律師實務——協(xié)議收購的法律程序上市公司收購律師實務——協(xié)議收購的法律程序作者簡介：唐清林，北京律師，人民大學法學碩士，擅長企業(yè)并購律師業(yè)務，并對該

2、業(yè)務領域的理論研究感興趣，曾編寫《企業(yè)并購法律實務》（副主編，群眾出版社出版），本文為該書部分章節(jié)內(nèi)容的摘要。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com；13366687472。公司資本自由流動，是市場經(jīng)濟存在并正常運行的必要條件之一。因此，公司之間的收購與兼并也就成為一種經(jīng)常性的現(xiàn)象。另外，資本的證券化使得公司收購活動可以越過目標公司管理層而直接同公司股東進行交易，證券市場的日益規(guī)范與完善也為活躍公司收購活動起到不可或缺的作用。西方市場經(jīng)濟發(fā)達國家如美、法、德、日等國，兼并與收購活動自19世紀以來歷經(jīng)五次兼并浪潮，近年來更是進行得如火如荼，規(guī)模更大，范圍更廣，跨國購

3、并可謂風起云涌。據(jù)統(tǒng)計，1999年美國公司購并案件1241件，總額達10726億美元，占世界28.1%。相形之下，我國公司購并則起步較晚。隨著公司并購相關法律法規(guī)的完善——1989年12月9日，國家體改委、國家計委、財政部、國家國有資產(chǎn)管理局聯(lián)合發(fā)布了《關于企業(yè)兼并的暫行條例》主要側重與企業(yè)兼并的規(guī)范，但是可以說是對上市公司收購規(guī)范的源頭，接著1993年國務院發(fā)布《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》初步形成了上司公司收購制度的框架，1999年第九屆全國人大常委會通過并于當年7月1日施行的《中華人民共和國證券法》，在總結《股票交易暫行條例》中有關上市公司收購的基礎上，以第四章專門

4、規(guī)定了上市公司收購，從而為上市公司收購提供了更高一層次的法律依據(jù)，但是證券法的規(guī)定還存在諸多缺漏。最近的中國證監(jiān)會于2002年9月12日頒布的《上市公司收購管理辦法》為上市公司收購提供了更細致、更規(guī)范的指導，至此我國關于上市公司收購的法律體系初步形成。再加上我國市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，上市公司收購的案例層出不窮，在我國企業(yè)并購案例中的比例日漸上升。企業(yè)并購本身就是一項復雜的系統(tǒng)工程，而上市公司收購由于其標的——上市公司——本身的特殊性和復雜性，導致上市公司收購較之于其他的企業(yè)并購，無論在理論認識或者實務操作更為復雜?；谏鲜泄臼召徳谄髽I(yè)并購實務中的重要性，本書前文已就上市公

5、司收購的概念及法律特征、分類、以及一般企業(yè)并購的一般規(guī)則作了詳細論述，以下本文將著重介紹上市公司收購的程序問題。依據(jù)中國證監(jiān)會2000年9月28日頒布的《上市公司收購管理辦法》中的規(guī)定，上市公司收購是指收購人通過在證券交易所的股份轉讓活動持有一個上市公司的股份達到一定比例、通過證券交易所股份轉讓活動以外的其他合法途徑控制一個上市公司的股份達到一定程度，導致其獲得或者可能獲得對該公司的實際控制權的行為。收購人可以通過協(xié)議收購、要約收購或者證券交易所的集中競價交易方式進行上市公司收購，獲得對一個上市公司的實際控制權?？梢?，實務中上市公司收購主要有三種方式：協(xié)議收購、要約收購、

6、集中競價收購，不同的收購方式其程序上有不同的要求。我國證券法在收購方式采納了將公司收購分為協(xié)議收購與要約收購的二元說。但是實際上，由于我國證券市場的特殊性，在上市公司并購的實務中，協(xié)議收購是主要的收購方式，而要約收購則很少見。作為一種獨立的收購方式，依國外法學界的一般觀點，上市公司的協(xié)議收購是指，收購人于證券場所之外與被收購公司的股東達成股份購買協(xié)議以謀求對上市公司控制權的行為。由于協(xié)議收購是僅在收購人與目標公司少數(shù)大額股東之間的行為，而將大多數(shù)中小股東排除在外，這就導致了大多數(shù)中小股東在并購中容易陷于被動的局面，難于貫徹公平原則，而且很難監(jiān)管。正是基于此，許多國家都不支

7、持協(xié)議收購的方式，即使在證券市場發(fā)達、監(jiān)管措施較完備的國家，如美國、英國、澳大利亞等，也只是通過判例確定了一些規(guī)則，在成文法中是沒有關于協(xié)議收購的規(guī)定的。我國的協(xié)議收購制度與國外比較而言有其特殊性。首先，依據(jù)我國證券法第78條規(guī)定“上市公司收購可采取要約收購或者協(xié)議收購的方式。”由此可見，我國證券法以明文的方式確定了協(xié)議收購具有與要約收購比肩的地位。其次，我國證券法沒有對協(xié)議收購的概念作出明確的解釋，也沒有對協(xié)議收購的適用范圍作出明確的界定。這是有原因的：與國外證券市場不同，我國上市公司的股票被分為流通股與非流通股，國家股、法