關(guān)于關(guān)于上市公司私有化的問

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1、關(guān)于上市公司私有化的問題關(guān)于上市公司私有化的問題作者環(huán)球律師事務(wù)所劉成偉前言上市公司私有化(Privatization)，是指對(duì)上市公司（目標(biāo)公司）擁有控制權(quán)的股東（持股30%或以上）或其一致行動(dòng)人（如其全資子公司），以終止目標(biāo)公司的上市地位為目的，通過向目標(biāo)公司的獨(dú)立股東（控制權(quán)股東或其一致行動(dòng)人以外的少數(shù)股東）進(jìn)行要約收購(gòu)使得目標(biāo)公司的股權(quán)分布不再符合上市要求，或者通過對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行吸收合并并將目標(biāo)公司注銷，或者基于資本重組考慮而通過計(jì)劃安排（aschemeof6關(guān)于上市公司私有化的問題關(guān)于上市公司

2、私有化的問題作者環(huán)球律師事務(wù)所劉成偉前言上市公司私有化(Privatization)，是指對(duì)上市公司（目標(biāo)公司）擁有控制權(quán)的股東（持股30%或以上）或其一致行動(dòng)人（如其全資子公司），以終止目標(biāo)公司的上市地位為目的，通過向目標(biāo)公司的獨(dú)立股東（控制權(quán)股東或其一致行動(dòng)人以外的少數(shù)股東）進(jìn)行要約收購(gòu)使得目標(biāo)公司的股權(quán)分布不再符合上市要求，或者通過對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行吸收合并并將目標(biāo)公司注銷，或者基于資本重組考慮而通過計(jì)劃安排（aschemeof6arrangements）注銷公眾股東所持股份等方式，所進(jìn)行的上市公司并

3、購(gòu)活動(dòng)。就A股公司而言，該等私有化通常要受《公司法》、《證券法》、《上市公司收購(gòu)管理辦法》、《上市公司持股變動(dòng)信息披露管理辦法》、《上市公司章程指引（2006年修訂）》以及《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》等法規(guī)的約束。就H股公司而言，除了要受國(guó)內(nèi)相關(guān)適用法律的約束以外，該等私有化還要受《公司條例》、香港證監(jiān)會(huì)《公司收購(gòu)、合并及股份購(gòu)回守則》以及香港聯(lián)交所《主板上市規(guī)則》或《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》等相關(guān)條款的規(guī)管。如果目標(biāo)公司已發(fā)行美國(guó)存托證（ADR），則尚需受美國(guó)法律的管轄。例如，中石油（0857.HK）對(duì)吉林化工（

4、0368.HK）的私有化過程中，就涉及到吉林化工發(fā)行的A股、H股以及ADR，因此要受三地的法律約束及監(jiān)管。通過附先決條件的要約收購(gòu)實(shí)現(xiàn)私有化控制權(quán)股東或其一致行動(dòng)人（以下統(tǒng)稱收購(gòu)人或要約人），可以通過向目標(biāo)公司的全體獨(dú)立股東發(fā)出收購(gòu)要約，將上市公司私有化。鑒于該等要約是以終止目標(biāo)公司的上市地位為目的，因此通常附有一個(gè)重要的生效要件：于要約到期日，未登記預(yù)受要約的獨(dú)立股東所持公司股票量低于上市標(biāo)準(zhǔn)所要求的最低公眾持股量。關(guān)于最低公眾持股量，《證券法》第50條的要求為：公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的百分之

5、二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上。因此，對(duì)于A股公司而言，欲實(shí)現(xiàn)目標(biāo)公司的私有化，收購(gòu)人在收購(gòu)?fù)瓿珊笮枰瞎渤钟心繕?biāo)公司75％（對(duì)于股本總額超過4億元的為90％）或以上的股份。例如，中石油在其對(duì)錦州石化（000763）的收購(gòu)要約中，以及中石化（0386.HK）在其對(duì)揚(yáng)子石化（000866）、齊魯石化（600002）及中原油氣（000956）的收購(gòu)要約中，均將其要約生效條件約定為：于要約到期日，登記公司臨時(shí)保管的預(yù)受要約的目標(biāo)公司股票數(shù)量與收購(gòu)人已經(jīng)持有的目標(biāo)公

6、司股票數(shù)量之和，占目標(biāo)公司總股本的比例超過90％。因?yàn)榍笆鏊募夷繕?biāo)公司的各自總股本均超過人民幣4億元，因此各自的公眾持股比例需要低于10％才能實(shí)現(xiàn)終止目標(biāo)公司上市地位的目的。而在中石化對(duì)石油大明（000406）的收購(gòu)中，由于石油大明的總股本低于人民幣4億元，因此中石化只要合共持有石油大明75％以上的股份，即可實(shí)現(xiàn)終止石油大明的上市地位的目的。由此，在中石化對(duì)石油大明流通股的收購(gòu)要約中，中石化將其要約的生效條件設(shè)定為：于要約到期日，未被登記公司臨時(shí)保管的石油大明流通股股票數(shù)量占石油大明總股本的比例低于25

7、％。而就H股公司的私有化而言，收購(gòu)要約的生效條件除包含類似上述有關(guān)收購(gòu)將使得最低公眾持股量低于上市標(biāo)準(zhǔn)（見香港聯(lián)交所《主板上市規(guī)則》第8.08條以及《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第11.23條）的要求以外，該等H股的收購(gòu)要約通常還需以獨(dú)立股東通過特別決議批準(zhǔn)目標(biāo)公司終止上市地位為條件。例如，中石油對(duì)吉林化工H股的收購(gòu)要約的生效要件之一便是，H股獨(dú)立股東批準(zhǔn)吉林化工終止上市地位。根據(jù)香港聯(lián)交所《主板上市規(guī)則》第六章及《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第九章有關(guān)終止上市的規(guī)定，以及香港證監(jiān)會(huì)《公司收購(gòu)及合并守則》規(guī)則2的相關(guān)規(guī)定，H股

8、獨(dú)立股東批準(zhǔn)目標(biāo)公司終止上市地位的決議需符合如下條件方獲通過：（a）出席會(huì)議的獨(dú)立股東所持表決權(quán)的75％或以上同意；（b）就該決議所投的反對(duì)票不超過全部獨(dú)立股東（包括未出席會(huì)議者）所持表決權(quán)的10％；以及（c）對(duì)于未接受要約的獨(dú)立股東所持股份，收購(gòu)人有權(quán)行使并正在行使強(qiáng)制性收購(gòu)（compulsory6acquisition）的權(quán)利。根據(jù)《公司收購(gòu)及合并守則》第2.11條的相關(guān)規(guī)定，收購(gòu)人取得強(qiáng)制性收購(gòu)權(quán)利的條件是：收購(gòu)人通過要約而受讓的股份