刑法學(xué)學(xué)習(xí)輔導(dǎo)（10）第十七章刑罰裁量第十八章刑罰裁量制

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1、刑法學(xué)學(xué)習(xí)輔導(dǎo)（10）第十七章刑罰裁量第十八章刑罰裁量制度學(xué)習(xí)重點(diǎn)：1、刑罰裁量原則的基本內(nèi)容以及各種刑罰裁量情節(jié)的適用規(guī)則2、我國刑法關(guān)于累犯、自首、立功、數(shù)罪并罰和緩刑的基本規(guī)定重點(diǎn)、難點(diǎn)講解：一、刑罰裁量情節(jié)的適用(一)法定情節(jié)的適用法定情節(jié)，在我國刑法典中有四種表現(xiàn)形式，即從重、從輕、減輕和免除處罰情節(jié)。1、從重、從輕處罰情節(jié)的適用。刑法典第62條規(guī)定：“犯罪分子具有本法規(guī)定的從重處罰、從輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑的限度以內(nèi)判處刑罰。”本條規(guī)定為刑罰裁量中正確適用法定從重處罰、從輕處罰情節(jié)確定了基調(diào)。它包

2、括兩層含義：其一，當(dāng)一個(gè)罪在一個(gè)法條中規(guī)定了幾個(gè)輕重不等的主刑刑種時(shí)，如果犯罪人具有法定從重或者從輕處罰的情節(jié)，則應(yīng)對(duì)其選擇適用輕重或較輕的主刑。其二，當(dāng)一個(gè)罪在一個(gè)法條中規(guī)定了長短不等的量刑幅度時(shí)，如果犯罪人具有法定從重或者從輕處罰的情節(jié)，則應(yīng)對(duì)其選擇適用較長或較短的刑期。2、減輕和免除處罰情節(jié)的適用刑法典第63條規(guī)定：“犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰。犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰?！钡?7條又規(guī)

3、定：“對(duì)于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰”。前述法條規(guī)定，分別包含了兩層含義：其一，減輕處罰，是指在法定最低刑以下判處刑罰。那么如何理解法定最低刑?在我們看來，法定最低刑應(yīng)理解為：(1)如果一個(gè)法條對(duì)某一犯罪規(guī)定有輕重不同的幾個(gè)刑種，那么其中最輕的刑種即為法定最低刑。(2)如果一個(gè)條文中對(duì)某一犯罪只規(guī)定了從低到高的有期徒刑的量刑幅度，那么最低的量刑幅度便是法定最低刑。其二，免除處罰，亦即免予刑事處分，是指對(duì)犯罪人作有罪判決，卻不給以刑事處分。但是，根據(jù)具體情況，對(duì)行為人可給以非刑罰處理方法的處罰。

4、如予以訓(xùn)誡或者責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失，等等。從我國刑法典總則規(guī)定來看，免除刑事處罰的情況有如下幾種：(1)在國外犯罪且已受過外國刑事處罰的。(2)又聾又啞的人或者盲人犯罪。(3)防衛(wèi)過當(dāng)。(4)避險(xiǎn)過當(dāng)。(5)犯罪預(yù)備。(6)犯罪中止。(7)從犯。(8)脅從犯。(9)犯罪后自首、立功的，等等。(二)酌定情節(jié)的適用前面，我們把刑罰裁量的酌定情節(jié)共分為8種，其實(shí)，酌定情節(jié)并非只有這些。由于酌定情節(jié)主要來自于刑事司法審判的經(jīng)驗(yàn)和刑事政策，所以關(guān)于酌定情節(jié)在刑罰裁量中的適用往往找不到現(xiàn)存的明確法律依據(jù)。正確適用

5、酌定情節(jié)，應(yīng)注意以下幾個(gè)問題：1、分清酌定情節(jié)的性質(zhì)。酌定情節(jié)也可分為從嚴(yán)處罰的酌定情節(jié)與從寬處罰的酌定情節(jié)。2、客觀全面地認(rèn)定酌定情節(jié)。雖然并非每一案件都存在酌定情節(jié)，但很多案件可能存在酌定情節(jié)。3、公正適用酌定情節(jié)。酌定量刑情節(jié)是法官自由裁量權(quán)的重要依據(jù)之一。二、自首與立功（一）自首的概念和成立條件根據(jù)我國刑法典第67條的規(guī)定，所謂自首，是指犯罪分子在犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的行為，或者被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本人其他罪行的行為。據(jù)此，自首可以

6、分為兩種，即一般自首和特別自首。一般自首，是指犯罪分子犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行的行為。特別自首，又稱準(zhǔn)自首、余罪自首或余首，是指被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本人其他罪行的行為。一般自首具有如下構(gòu)成條件：1、自動(dòng)投案所謂自動(dòng)投案，一般是指犯罪未被發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺但尚未被司法機(jī)關(guān)查獲或被群眾扭送，犯罪人主動(dòng)將自己置于司法機(jī)關(guān)的合法控制下，接受司法機(jī)關(guān)的審查與裁判的行為。2、如實(shí)供述自己的罪行。首先，投案人供述的必須是犯罪事實(shí)；其次，投案人所供述的必須是自己

7、的犯罪事實(shí)，即由自己實(shí)施，并由自己承擔(dān)刑事責(zé)任的罪行。再次，投案人所供述的犯罪必須如實(shí)。最后，投案人供述犯罪事實(shí)必須主動(dòng)。特別自首則具有如下構(gòu)成條件：（1）適用于特定對(duì)象，即被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。（2）如實(shí)供述自己的其他罪行，即如實(shí)供述的罪行是犯罪人被采取強(qiáng)制措施或者服刑所依據(jù)的犯罪事實(shí)以外的其他罪行。（3）所供述的必須是司法機(jī)關(guān)尚未掌握的罪行。這是由余罪自首的案犯已經(jīng)因某罪歸案待審或正在服刑的特殊情況所決定的。我國刑法典第67條第1款后段規(guī)定：“對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕

8、處罰；其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。”根據(jù)刑法第68條第2款之規(guī)定，犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免除處罰。（二）立功的概念、種類和表現(xiàn)形式所謂立功，是指犯罪分子檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件的，或者阻止他人犯罪活動(dòng)的，或者協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人的，或者具有其他有利于國家和社會(huì)的突出表現(xiàn)或重大貢獻(xiàn)的行為