法學(xué)刑法畢業(yè)論文 試論斡旋受賄罪

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1、湖南師范大學(xué)本科畢業(yè)論文考籍號：XXXXXXXXX姓名：XXX專業(yè)：法學(xué)刑法論文題目：試論斡旋受賄罪指導(dǎo)老師：XXX二〇一一年十二月十日內(nèi)容提要本人從《刑法》第三百八十八條入手，針對目前司法界存在的不同觀點(diǎn)，結(jié)合本人工作實(shí)際，在參考了有關(guān)文獻(xiàn)后，從“斡旋受賄罪”在罪名確定、與一般受賄罪異同等5個(gè)方面提出個(gè)人觀點(diǎn)，希望能對該法條在立法和司法實(shí)踐上起到積極的幫助。刑法分則第三百八十八雖然沒有明確該法條的罪名，但為了發(fā)揮刑法的威懾作用，警示國家工作人員，本人認(rèn)為該法條應(yīng)定為“斡旋受賄罪”。其與一般受賄罪的主要區(qū)別是在客觀方面表現(xiàn)不

2、同，即它是利用本人職權(quán)或地位所形成的便利條件，通過第三人的職務(wù)行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，從中索取或收受請托人財(cái)物。此外，認(rèn)定離退休國家工作人員可以成為斡旋受賄罪的主體對于有效地懲治這種賄賂犯罪，加大反腐敗斗爭力度，肅貪倡廉，具有重要作用。在斡旋受賄案中，根據(jù)其他國家工作人員的行為及危害后果，可認(rèn)定其涉嫌受賄罪、瀆職罪，或?qū)ζ渥餍姓幜P。關(guān)鍵詞：刑法受賄罪斡旋受賄罪司法實(shí)踐中，一些國家工作人員除了直接利用自己職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，索取他人財(cái)物，或者收受他人財(cái)物，為他人謀取利益外，還利用自己的職權(quán)或地位所形成的影響，對其他國家工

3、作人員的職權(quán)所形成的相互聯(lián)系、制約關(guān)系，編織關(guān)系網(wǎng)，以權(quán)換權(quán)，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財(cái)務(wù)或收受請托人財(cái)物，最終實(shí)現(xiàn)以權(quán)換錢的目的，曲線受賄。雖然一個(gè)國家工作人員的職權(quán)范圍是有限的，但是其所產(chǎn)生的輻射效應(yīng)則是十分廣泛的。因此，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為為他人謀取利益，從中索取或者收受賄賂的情況比直接利用自己職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力而索賄、受賄更為普遍。故刑法第三百八十八條規(guī)定：“國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，

4、索取請托人財(cái)物或者收受請托人財(cái)物的，以受賄論處?！比绾握_理解和掌握這一法條，本人就自己的觀點(diǎn)作以下論述，請批評指正。一、確定該法條罪名刑法中該法條沒有采取罪名的“明示化”。對該法條仍然采用“暗含推理式”的立法方式。因此確定第三百八十八條的罪名應(yīng)該是我們首先要面對的問題。本人認(rèn)為，界定某一分則條文是否是獨(dú)立的罪名主要看它有無獨(dú)立的罪狀。在罪狀表述中，首要要看是否具有獨(dú)立的行為特征。凡是具有獨(dú)立的行為特征或者對象特征的，即使該法條采取援引法定刑，也應(yīng)認(rèn)定為一個(gè)獨(dú)立罪名。第三百八十八條規(guī)定的以受賄論處與第三百八十五條規(guī)定的一般受

5、賄罪，雖然犯罪主體相同，但客觀方面即行為特征是明顯不同的。前者不是直接利用本人的職權(quán)，而是利用本人職權(quán)或地位所形成的便利條件實(shí)施犯罪。它是通過第三人職務(wù)行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，從中索取或收受請托人財(cái)物。雖然第三百八十八條規(guī)定“以受賄論處”，從法理上講，以某一條文論處是指以某一條文定罪量刑，因而不是一個(gè)獨(dú)立罪名。但從立法情況看，這一理論并不具有普遍意義。如刑法第二百三十六條第二款規(guī)定：“奸淫不滿14周歲幼女的，以強(qiáng)奸罪論，從重處罰?！痹摽疃榧橐着镆鸦緹o異。本人認(rèn)為，同理，將第三百八十八條規(guī)定為獨(dú)立罪名，有利于揭示

6、該犯罪的內(nèi)容，充分體現(xiàn)國家對這種腐敗行為所給予的政治上和法律上的否定評價(jià)，對于警示國家工作人員，發(fā)揮罪名的威懾力等都具有積極意義。因此，應(yīng)該確定第三百八十八條具有獨(dú)立的罪名。對于該法條罪名的表述在法理界有兩種觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)該定為間接受賄罪，一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)該定為斡旋受賄罪。本人認(rèn)為：間接受賄罪名中“間接”意指“通過第三者發(fā)生關(guān)系”如果單從該罪是利用第三者職務(wù)之便這一要件看，間接受賄罪的提法不無道理。但第三百八十八條所規(guī)定的利用第三人職務(wù)之便，必須是建立在“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”這一基礎(chǔ)上?！拔有笔蔷又姓{(diào)解

7、之意。要居中調(diào)解就必須具備一定的身份和地位作為條件。對行為人利用他人的職務(wù)之便為請托人謀取不正當(dāng)利益，從中收受財(cái)物，之所以要按犯罪論處，主要不在于有第三人的職務(wù)行為，而在于行為人在利用他人時(shí)是以本人的職權(quán)或地位作基礎(chǔ)，他擁有某種足以對第三人的處境產(chǎn)生影響的權(quán)利或地位，從而對第三人產(chǎn)生壓力或控制力。從收受賄賂對象看，行為人是直接的，不存在間接獲取的問題。斡旋受賄犯罪能反映出因斡旋而收受賄賂之意，充分體現(xiàn)犯罪行為的因果關(guān)系，符合確定罪名的原則?？傊?，本人認(rèn)為將第三百八十八條概括為“斡旋受賄罪”比較全面，也便于在司法實(shí)踐中的理解和

8、運(yùn)用。二、斡旋受賄罪的犯罪構(gòu)成斡旋受賄罪是刑法第三百八十八條，處于刑法分則的第八章貪污賄賂罪，故該罪主體是特殊主體，只有刑法第93條規(guī)定的國家工作人員才能構(gòu)成斡旋受賄的主體，包括四種人員：1、國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員；2、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；3、國家機(jī)關(guān)、國