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《法學(xué)民法畢業(yè)論文 論合同的形式》由會員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在學(xué)術(shù)論文-天天文庫。
1、湖南師范大學(xué)本科畢業(yè)論文考籍號：XXXXXXXXX姓名：XXX專業(yè)：法學(xué)民法論文題目：論合同的形式指導(dǎo)老師：XXX二〇一一年十二月十日 合同的形式，是合同當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的載體和外部表現(xiàn)形式。它在不同的歷史時期和同一歷史時期不同國家的法律中，所處的地位和所起的作用并不一致。因此，對合同形式進(jìn)行研究，揭示其與經(jīng)濟(jì)生活的必然聯(lián)系，把握合同形式立法的內(nèi)在根據(jù)及合同形式立法的發(fā)展趨勢，具有重要的理論意義和現(xiàn)實(shí)意義?！ ≡诹?xí)慣法時期，交易行為都有向神宣誓的嚴(yán)格程式和固定套語，只有完成了這些形式，交易行為才有效力。所以，早期的合同采取嚴(yán)格
2、的形式主義。馬克思在《資本論》第一卷第三章“貨幣或商品流通”的注釋中談到：“野蠻人和半野蠻人以另外的方式使用舌頭。例如帕里船長在談到巴芬灣西岸居民的情況時說：‘在這種場合下〈在交換產(chǎn)品時〉……他們用舌頭舔它〈要換給他們的物品〉兩次，這才表示交易已經(jīng)順利完成?！瘱|部愛斯基摩人也總是用舌頭舔他們換得的物品。既然在北方把舌頭當(dāng)作占有的器官，那末，在南方把肚子當(dāng)作積累財富的器官就不足為奇了，卡弗爾人就是拿肚子的大小來衡量一個人的財富的?！薄稘h漠拉比法典》也規(guī)定訂立合同必須有證人到場，并且要采用書面形式。在古羅馬時代，由于商品交換還不夠發(fā)達(dá)，合同的種類很
3、少，訂立合同要按照固定的形式進(jìn)行，要講一定的套語，并配合完成一定的動作，才能使合同產(chǎn)生法律效力。否則即使雙方是完全的合意，其協(xié)議也不受法律保護(hù)。所以，羅馬最初只有要式合同，合同中最早采用“銅和天平”的方式，也就是“要式買賣”和“要式現(xiàn)金借貸”。前者用于移轉(zhuǎn)物的所有權(quán)，后者用于信貸?！般~和天平”的方式除當(dāng)事人到場外，還要有司秤人和五個證人到場，買主一面抓住要買的奴隸或物品，一面說，“這個東西是我花了天平上的這些銅買來的，”說罷把銅塊放到天平上，合同即告有效成立。[1]《十二銅表法》第六表第1條有“凡依‘要式現(xiàn)金借貸’或‘要式買賣’的方式締結(jié)契約的
4、，其所用的法定語言就是當(dāng)事人的法律”的規(guī)定，《學(xué)說匯纂》第七章第一節(jié)第1條也規(guī)定：“儀式不但和允約本身有同樣的重要性，儀式甚至比允約更為重要?！边@表明了合同的效力不是根據(jù)當(dāng)事人的合意產(chǎn)生的，而是依特定的套語（口約）和儀式而產(chǎn)生的。未履行規(guī)定程式或錯念了套語將導(dǎo)致合意約定無效，但是如果口約程式正確，即使該約定基于脅迫或欺詐而作出，仍受法律保護(hù)。羅馬法對合同的程式化要求體現(xiàn)了古代各國合同制度的典型特征。[2]除此外，在羅馬法中還有口頭合同，由債務(wù)人以一定的語言向債權(quán)人承擔(dān)約定的義務(wù)。如“解放宣誓”、“嫁奩宣許”和“要式口約”。其中“要式口約”適用范
5、圍最為廣泛，始終被視為羅馬法中主要的合同類型，它幾乎適用于所有的民事交易。[3]“可以說，有多少種能作為締約的物，就有多少種合意的要式口約?！盵4]然而，“要式口約”必須雙方當(dāng)事人親自到場，多有不便，于是又出現(xiàn)了文書合同，這些合同都重在合同的形式。[5] 在古羅馬法和其它早期的法律中，只有遵行特定的形式合同才有效，這種特定形式將莊重的儀式和含義明確兩者結(jié)合起來，這種形式是有效的形式而不是保護(hù)的形式（如確定證據(jù)的手段），形式是產(chǎn)生預(yù)期法律效果的根據(jù)。同時，古代合同法是將合同看成是信物形式，通過特定形式，合同有效，當(dāng)事人便不得違反，這種重合同形式
6、的做法與古代交易相對欠發(fā)達(dá)，人們的道德觀念、風(fēng)俗習(xí)慣宗教禮儀等有著密切的聯(lián)系。 隨著羅馬法的發(fā)展，后來出現(xiàn)了諾成合同，它被梅因稱為現(xiàn)代意義上的“真正契約”，代表了羅馬合同史上“巨大的道德進(jìn)步”。按照《法學(xué)階梯》的規(guī)定，諾成合同僅基于當(dāng)事人的意思表示而成立，無特定形式或儀式要求。“其締結(jié)既不需要文書，也不需要當(dāng)事人在場；此外，也沒有必要給予某物，只需進(jìn)行法律行為的當(dāng)事人同意即可?！盵6]“只要條件遵守了，所有的手續(xù)都可以省略?！盵7]“意志的運(yùn)動構(gòu)成合意，它現(xiàn)在完全孤立了，成為另外一種考慮的主題，在契約的觀點(diǎn)上，形式全部被消除了，外部行為只是看
7、做內(nèi)部意志行為的象征?！薄皫缀跞魏螙|西都會使契約具有拘束力?！盵8]盡管羅馬法后期所確認(rèn)的諾成合同僅適用于買賣、租賃、委任、合伙和贈與等場合，對于羅馬合同法重形式而輕意思的原則僅僅是某種例外，但它的產(chǎn)生使合意表現(xiàn)出獨(dú)立的法律意義，“使契約逐漸和其形式的外殼脫離?！盵9] 法國法把要式合同分為兩種情況，一是以法定的形式作為合同有效的要件，遵行某些形式是合同有效的前提，在此情形下，法院有權(quán)不依當(dāng)事人的申請，而依其職權(quán)宣告不按法定形式訂立的合同無效。二是作為證據(jù)要求，未具備特定形式的合同雖然有效，但是該合同在法庭上不能用證據(jù)加以證明，或者只能通過有
8、限的證明方式加以證明，由于缺乏證據(jù)，法院將不予強(qiáng)制執(zhí)行，如果債務(wù)人承認(rèn)，合同仍屬有效。 在法國法中，以法定的形式作為合同有效要件的情形并不多。在此種
