韓友誼刑法彩色筆記（總則編）ⅵ.

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1、MAX刑法彩色筆記（總則編）本刑法筆記彩色版Ⅵ，增補(bǔ)的內(nèi)容除了我引用的法條與司法解釋外，其他所增加的內(nèi)容主要來自韓友誼的授課內(nèi)容，并適當(dāng)揉合其他老師講課中的內(nèi)容作為補(bǔ)充，保證了筆記內(nèi)容的權(quán)威性。其它詳細(xì)說明請見最后一頁。我不敢定義正義是什么，但我知道什么是正義的。―――引自張明楷《刑法的基本立場》提醒：如果你發(fā)現(xiàn)筆記中有“本書認(rèn)為”或“本書贊成”的字樣，此“本書”一律指張明楷的《刑法學(xué)》●復(fù)習(xí)素材：1、法律出版社輔導(dǎo)教材《刑法》總則部分；2、《刑法》及修正案——第四修正案是重點(diǎn)單行刑法、刑事立法解釋；司法解釋：19

2、97年關(guān)于盜竊罪的司法解釋；2000年關(guān)于搶劫罪的司法解釋；1998年關(guān)于自首和立功的司法解釋；1997年關(guān)于減刑和假釋的司法解釋2005年12月12號關(guān)于未成年人適用刑法的司法解釋；3、《歷年真題解析》：第一遍精做，第二遍重做做錯(cuò)的題目4、專題講座；→韓友誼在給萬國打廣告；5、注意：羈押、肇事、猥褻，這三個(gè)詞的寫法，不要在答第四卷時(shí)寫錯(cuò)了●推薦書目：張明楷著的《刑法學(xué)》（法律出版社2003年版）～～不法是客觀的，而責(zé)任是主觀的～～第一部分刑法論一、刑法概說（一）刑法的概念、淵源、分類1、刑法概念：規(guī)定犯罪及刑罰的

3、法注意：這里的“犯罪”不僅僅是事實(shí)描述，而更是一種價(jià)值評價(jià)2、刑法淵源：刑法典（修正案是刑法典的組成部分）；1個(gè)單行刑法（創(chuàng)立騙購?fù)鈪R罪；將逃匯罪的主體由國有單位擴(kuò)大到所有中國的單位；將非法買賣外匯定為非法經(jīng)營罪）；附屬刑法：其他法律中的刑法規(guī)定；（中國沒有明確的附屬刑法）3、刑法分類：狹義刑法與廣義刑法、普通刑法與特殊刑法（二）刑法之法律特征1、調(diào)整和保護(hù)利益的廣泛性與不完整性2、最后手段性（其他部門法的補(bǔ)充性）第62頁共62頁MAX3、保障性（其他部門法的保障法）（三）刑法之機(jī)能刑法的機(jī)能實(shí)際上就是指刑法的作用

4、，具體是指刑法在客觀上可能發(fā)揮的作用和主觀上人們希望和追求刑法發(fā)揮的作用1、行為規(guī)制機(jī)能：指刑法具有使對犯罪行為的規(guī)范評價(jià)得以明確的機(jī)能。刑法是面向未來的，刑罰的目的是預(yù)防犯罪，而不是報(bào)復(fù)犯罪指的是禁止自我重復(fù)和禁止別人模仿。例1：如張三偷錢，沒人管，那么別人也會去模仿，所以要禁止，防止犯罪傳染。例2：精神病人不承擔(dān)刑事責(zé)任，因?yàn)榉刹荒芙咕癫∪四７?、?fù)制自己以前的行為。（其本身無正常意識）。用處：根據(jù)罪刑法定原則，極為罕見的行為即使是社會危害性極大也是不能當(dāng)作犯罪來處理，否則就違反了行為規(guī)制機(jī)能（如刑法第17

5、條規(guī)定的未成年人犯罪負(fù)刑責(zé)的情形）。國民得以自由活動的前提條件，是確立公正且透明的行為規(guī)范，使其成為人們的行為規(guī)范。在此規(guī)范的范圍內(nèi)，人們的自由活動將被保障，同時(shí)，當(dāng)違反規(guī)范侵害他人利益時(shí)，將被追究責(zé)任。2、保護(hù)法益機(jī)能：刑法能夠保護(hù)而且值得保護(hù)的利益。例如：刑法認(rèn)為男子的性權(quán)利不值得保護(hù)。當(dāng)侵害的法益發(fā)生變化時(shí)，罪名也隨之發(fā)生變化。（轉(zhuǎn)化犯）3、自由保障機(jī)能：保障公民個(gè)人自由不受國家刑罰權(quán)不當(dāng)侵害的機(jī)能；使國民對自己的行為具有預(yù)測可能性；刑法既是“善良人的大憲章”，又是“犯罪人的大憲章”。（四）刑法的目的1、第一

6、層次：刑法的整體目的：保護(hù)法益2、第二層次：分則各章規(guī)定的目的（同類客體）。3、第三層次：各個(gè)條文的目的。對各個(gè)條文目的的理解不應(yīng)超出規(guī)定該條文的“章”的目的范圍。例外：刑法分則第四章中的重婚罪（五）刑法的解釋→任何解釋都必須符合刑法的目的；按解釋的效力分為：有權(quán)解釋（立法解釋、司法解釋）、無權(quán)解釋（學(xué)理解釋）按解釋的方法分為：文理解釋（平義解釋）、論理解釋文理解釋指根據(jù)刑法用語的文義及其通常使用方式闡釋刑法意義的解釋方法。文理解釋的根據(jù)主要是語詞的含義、語法、標(biāo)點(diǎn)及標(biāo)題。文理解釋是一種基本的但并非簡單的解釋方法。

7、如果文理解釋的結(jié)論合理，則沒有必要采取論理解釋方法；如果文理解釋的結(jié)論不合理或產(chǎn)生多種結(jié)論，則必須進(jìn)行論理解釋。論理解釋是指參酌刑法產(chǎn)生的原由、理由、沿革及其他相關(guān)事項(xiàng)，按照立法精神，闡明刑法真實(shí)含義的解釋方法。論理解釋主要有以下幾種：(1)擴(kuò)大解釋。即刑法條文的字面通常含義比刑法的真實(shí)含義窄，于是擴(kuò)張字面含義，使其符合刑法的真實(shí)含義。如將刑法第341條中“出售”，解釋為“包括出賣和以營利為目的的加工利用行為”，將刑法第116條中的“汽車”解釋為包括作為交通工具使用的大型拖拉機(jī)，則是一種擴(kuò)大解釋。擴(kuò)大解釋是對用語通

8、常含義的擴(kuò)張，不能超出用語可能具有的含義第62頁共62頁MAX；如果完全超出用語可能具有的含義，則是違反罪刑法定原則的類推解釋。應(yīng)否做出擴(kuò)大解釋，還必須考慮處罰的必要性；對于一個(gè)行為而言，其處罰的必要性越大，將其解釋為犯罪的可能性越大，但如果行為離刑法用語核心含義的距離越遠(yuǎn)，則解釋為犯罪的可能性越小。換言之，“解釋的實(shí)質(zhì)的容許范圍，與實(shí)質(zhì)的正當(dāng)性(處罰的必要