資源描述：
《論合同定金的性質(zhì)及適用探討與研究》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在學術(shù)論文-天天文庫。
1、積分都是垃圾撒旦發(fā)生發(fā)大水范德薩發(fā)撒旦論合同定金的性質(zhì)及適用郭明瑞煙臺大學教授 一、關(guān)于定金的性質(zhì) 在不同時期，對不同國家及當事人來說交付定金的目的，定金的性質(zhì)有所不同。概括起來有以下5種： 1.立約定金。這是指為保證正式訂立合同而交付的定金?！ ?.成約定金。此種定金是以其交付為合同的成立要件，即定金交付，合同才成立;若不交付定金則合同不能成立?！ ?.證約定金。此種定金為證明合同成立的證據(jù)，即因定金的交付以證明合同的成立?！ ?.違約定金。所謂違約定金，是指交付定金后，交付定金的一方如不履行合同，則收受定金的一方得沒收其定金而
2、不予返還;而收受定金的一方不履行合同時應當雙倍返還定金。一般說來，違約定金類似于違約金?！ ?.解約定金。這種定金為當事人一方保留解除合同權(quán)利的代價。即交付定金的一方得以喪失定金為代價而解除合同;收受定金的一方亦得以雙倍返還定金為代價而解除合同?！ ∥覈穹ㄍ▌t第89條第3項和經(jīng)濟合同法第14條都規(guī)定了定金制度。然而我國法學界對定金的性質(zhì)，卻有不同的認識。有的認為，我國定金的性質(zhì)為違約定金。也有的認為，證約定金與違約定金是我國定金一般應具有的性質(zhì)，不同意將我國法律上的定金解釋為具有解約定金的性質(zhì)?！ ∥覀冋J為，就定金的具體性質(zhì)而言，自應
3、以當事人的約定而定，只要其約定不違反法律的禁止性規(guī)定。但如當事人無另外的約定，我國法上的定金的性質(zhì)應解釋為解約定金。也就是說，當事人雙方得以喪失或雙倍返還定金為代價而解除合同。首先，反對將定金解釋為解約定金所提出的經(jīng)濟上的理由已不存在，這是不言自明的;其次，從立法例上看，我國法上規(guī)定的定金罰則與日本法相同，而日本法上明定為解約定金。德國法上的定金除當事人有特約外，不視為解約定金，其定金罰則與我國的規(guī)定完全不同;再次，從我國立法的規(guī)定上 看，雖然民法通則第111條規(guī)定："當事人一方不履行合同或者履行合同義務不符合約定條件的，另一方有權(quán)要
4、求履行或者采取補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。"這里并未規(guī)定以定金擔保的合同可以例外，但是這一條規(guī)定的，乃是一方違約后對方的權(quán)利，違約方應當承擔的違約責任。如果以定金擔保的合同一方違約，對方要求繼續(xù)履行的，其也有權(quán)要求賠償損失，但卻不能適用定金罰則。當然，我國法律明文規(guī)定，給付定金的一方不履行債務的，無權(quán)要求返還定金;接受定金的一方不履行債務的，應當雙倍返還定金。這里并未明確規(guī)定， 于合同履行前，當事人得以喪失或雙倍返還定金為代價解除合同，這與日本法的規(guī)定有所不同。但在日本法上，定金的交付也不妨礙因相對人不履行債務而行使解除權(quán)。我國法的
5、這一規(guī)定正說明，一方當事人不履行合同時，對方得解除合同并得以定金來補償損失。而依法理而言，既然于當事人一方不履行合同時，對方得解除合同并保留或雙倍返還定金，那在合同履行期限到來前，當事人一方也得以喪失或雙倍返還定金為代價而解除合同。 同時，我國法上的定金也具有證約定金的性質(zhì)。因為定金合同是為保證主合同履行而設立擔保的從合同，從合同是以主合同的存在為前提的，定金合同又是實踐合同，交付定金和收受定金的事實足以證明主合同的存在。特別是口頭合同，在當事人是否存在合同發(fā)生爭議時，主張合同存在的當事人一方舉出交付和收受定金的事實就可證明當事人雙方
6、存在合同?！ “凑瘴覈梢?guī)定，合同履行后，定金可以抵作價款，因此我國法上的定金也具有預先給付的性質(zhì)。在這一點上定金與預付款相類似。但定金與預付款不同。這主要體現(xiàn)在：第一，定金的主要作用是通過定金罰則強制當事人履行合同即擔保合同履行，而預付款的主要作用是為一方當事人履行合同提供資金上的幫助即為其創(chuàng)造履行合同的條件;第二，交付定金的協(xié)議為從合同，只有在實際交付定金時才成立，依協(xié)議應交付定金的一方未交定金時，其并不為違約(違反主合同)，對方當事人也不能請求法院強制其交付;而交付預付款的協(xié)議一般就是合同內(nèi)容的一部分，有關(guān)交付預付款的約定依雙方
7、的合意成立，依約應交付預付款的當事人一方不交付時，其行為構(gòu)成違約;第三，定金合同的當事人雙方不履行主合同時，適用定金罰則，即發(fā)生喪失或雙倍返還定金的后果，而交付和收受預付款后當事人一方違約時，不發(fā)生喪失或雙倍返還的后果，預付款僅可抵作損害賠償金?！ ≌驗槎ń鹋c預付款有著不同的性質(zhì)，因此在當事人于合同中約定一方預先給付一定款項時，應當分清該款項是預付款還是定金。確定該款項的性質(zhì)時，應當以合同當事人雙方約定的實質(zhì)內(nèi)容為準，而不應僅以當事人在合同中寫定的名稱為準。例如，合同中約定一方應交付定金若干，若一方不履行合同時該款項抵作賠償金，另一方
8、不履行時應返還定金，這里的定金應認定為預付款。反之，當事人雖約定交付預付款若干，但約定交付方不履行合同，無權(quán)要求返還;收受方不履行合同時應當加倍返還，則該款項應確定為定金，而非預付款， 如果對于當事人約定
