論商業(yè)賄賂違法行為與犯罪行為的界限

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1、論商業(yè)賄賂違法行為與犯罪行為的界限【摘要】在集中治理商業(yè)賄賂的刑事政策指導(dǎo)下，對于商業(yè)賄賂的司法治理與理論研究深入進(jìn)行。正確界定商業(yè)賄賂違法行為與犯罪行為的界限不僅從宏觀上對和諧社會(huì)建設(shè)有重要意義，而且從微觀上對遏制、懲罰洗錢犯罪也具有重要意義。正確處理商業(yè)賄賂違法行為與犯罪行為之間的關(guān)系必須順應(yīng)和諧社會(huì)建設(shè)要求，貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策?！娟P(guān)鍵詞】商業(yè)賄賂；違法行為；犯罪行為；界限根據(jù)新世紀(jì)新階段中國經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的新要求和社會(huì)出現(xiàn)的新趨勢、新特點(diǎn)，我們所要建設(shè)的社會(huì)主義和諧社會(huì)，應(yīng)該是民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處的社會(huì)。和諧社會(huì)六個(gè)方面的

2、內(nèi)容都需要法治予以保障，而刑事法治是重要的也是最終的保障?！昂椭C”是動(dòng)態(tài)的，是內(nèi)含著犯罪、違法等不和諧因素的和諧狀態(tài)。和諧社會(huì)與犯罪并不直接發(fā)生作用，二者通過刑事法治實(shí)現(xiàn)對接。2005年12月20日，胡錦濤主持召開中共中央政治局會(huì)議，研究部署2006年黨風(fēng)廉政建設(shè)和反腐敗工作，首次公開明確地提出要集中開展商業(yè)賄賂專項(xiàng)治理行動(dòng)，由此開始了對商業(yè)賄賂的重點(diǎn)整治。懲治商業(yè)賄賂，必須正確界定商業(yè)賄賂違法行為與犯罪行為的界限，這不僅從宏觀上對建設(shè)和諧社會(huì)有重要意義，而且從微觀上對遏制、懲罰洗錢犯罪也具有重要意義。　　　商業(yè)賄賂對和諧社會(huì)建設(shè)的危害非常嚴(yán)重。從經(jīng)濟(jì)層面上看，商業(yè)賄賂違背社

3、會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的基本原則，破壞市場秩序，妨礙公平競爭和資源的合理配置，增加企業(yè)經(jīng)濟(jì)成本，不利于經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展。從政治層面看，商業(yè)賄賂腐蝕國家機(jī)關(guān)工作人員和企業(yè)事業(yè)從業(yè)人員，滋生腐敗現(xiàn)象和經(jīng)濟(jì)犯罪，嚴(yán)重?fù)p害黨和政府的形象。[1]　　　2006年10月31日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議通過的《中華人民共和國反洗錢法》和《刑法修正案（六）》的規(guī)定保持一致，也將貪污賄賂犯罪列為洗錢犯罪的上游犯罪。商業(yè)賄賂作為一種在司法實(shí)踐和刑法理論中廣泛運(yùn)用的概念，刑法分則并沒有規(guī)定以其為罪名的個(gè)罪。商業(yè)賄賂犯罪是由散布于刑法分則特定章節(jié)中的若干罪名組成的。依法享有公共管理權(quán)的單位及

4、其工作人員是商業(yè)賄賂的主體，其在經(jīng)濟(jì)交往中實(shí)施的商業(yè)賄賂行為以受賄罪等貪污賄賂犯罪罪名處罰。貪污賄賂犯罪可以成為洗錢罪的上游犯罪，也就是說商業(yè)賄賂犯罪中的某些具體罪名可以構(gòu)成洗錢罪的上游犯罪。正確界定商業(yè)賄賂違法行為與犯罪行為的界限，對遏制、懲罰洗錢犯罪也具有重要意義?！　　∫?、商業(yè)賄賂違法行為的內(nèi)涵　　?。ㄒ唬┥虡I(yè)賄賂違法行為的相關(guān)立法　　　商業(yè)賄賂違法行為是伴隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而出現(xiàn)的一種社會(huì)現(xiàn)象。新中國第一次使用“商業(yè)賄賂”概念的立法是1993年9月2日公布的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》。其中，第8條規(guī)定了商業(yè)賄賂違法行為的性質(zhì)，第22條規(guī)定了商業(yè)賄賂違法行為的法律

5、責(zé)任。1996年11月15日國家工商局令第60號公布的《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》對違法意義上的商業(yè)賄賂概念進(jìn)行了界定：“本規(guī)定所稱商業(yè)賄賂，是指經(jīng)營者為銷售或者購買商品而采用財(cái)物或者其他手段賄賂對方單位或者個(gè)人的行為。前款所稱財(cái)物，是指現(xiàn)金和實(shí)物，包括經(jīng)營者為銷售或者購買商品，假借促銷費(fèi)、宣傳費(fèi)、贊助費(fèi)、科研費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)、咨詢費(fèi)、傭金等名義，或者以報(bào)銷各種費(fèi)用等方式，給付對方單位或者個(gè)人的財(cái)物。第二款所稱其他手段，是指提供國內(nèi)外各種名義的旅游、考察等給付財(cái)物以外的其他利益的手段。”　　?。ǘ┥虡I(yè)賄賂違法行為的內(nèi)涵　　　根據(jù)《元照英美法詞典》的解釋，違法意義上的商業(yè)賄賂

6、(mercialbribery)是指在不公平的商業(yè)活動(dòng)中，買賣一方以給付對方雇員或代理人利益的方式擊敗其他競爭對手的行為。[2]商業(yè)賄賂違法行為是指在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中經(jīng)營者為爭取交易機(jī)會(huì)而采用財(cái)物或其他物質(zhì)性手段收買特定的單位或個(gè)人，使其利用便利條件與之成交，為其牟利的行為。[3]商業(yè)賄賂違法行為具有以下特征：　　　1、商業(yè)賄賂違法行為發(fā)生在經(jīng)濟(jì)交往中。此“經(jīng)濟(jì)交往”應(yīng)參考2004年《聯(lián)合國國家及其財(cái)產(chǎn)豁免公約》關(guān)于經(jīng)濟(jì)交往的相關(guān)規(guī)定。所謂經(jīng)濟(jì)交往是指：(1)為銷售貨物或?yàn)樘峁┓?wù)而訂立的任何商業(yè)合同或交易；(2)任何貸款或其他金融性質(zhì)之交易的合同，包括涉及任何此類貸款或交易的任何

7、擔(dān)保義務(wù)或補(bǔ)償義務(wù)；(3)商業(yè)、工業(yè)、貿(mào)易或?qū)I(yè)性質(zhì)的任何其他合同或交易，但不包括雇用人員的合同?！　　?、商業(yè)賄賂違法行為的主體。商業(yè)賄賂違法的主體具有多元性。商業(yè)賄賂違法行為的行賄主體是商主體及其工作人員，行賄對象表現(xiàn)為經(jīng)濟(jì)交往中行賄主體以外的其他主體，其中不僅包括經(jīng)濟(jì)交往中的其他商主體及其工作人員、享有公共管理權(quán)的單位及其工作人員，也包括消費(fèi)者。　　　3、商業(yè)賄賂違法行為的目的。商業(yè)賄賂違法行為的目的表現(xiàn)為多種形式，且行賄者與受賄者之間的目的不同。但是，實(shí)質(zhì)上，行賄者的目的可歸納為在商業(yè)交易活動(dòng)中