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1、為權(quán)利而斗爭（上）
2、第1lun這一前置詞支配奪格的古代羅馬文法幾乎以同樣的方式形成的了?！ ∵@是我大學(xué)畢業(yè)當(dāng)時(shí)對法的成立所持有的觀點(diǎn)，甚至在其后的長時(shí)期里，我處于此觀點(diǎn)的影響之下。這一觀點(diǎn)正確嗎？必須承認(rèn)，法同語言完全一樣，表現(xiàn)為超越目的和意識(shí)的——用傳統(tǒng)的成語言之——表現(xiàn)為有機(jī)地內(nèi)在發(fā)展。這種發(fā)展表現(xiàn)為學(xué)問依據(jù)分析的方法，將通過在交易場上發(fā)生的千篇一律的自治的法律行為的締結(jié)而積累的全部的法原則以及現(xiàn)存的法加以明晰化，使之成為可被認(rèn)識(shí)的一切抽象概念、命題、原則?！ 〉?，這兩個(gè)因素即交易與學(xué)問的力量是有限的，即使可以在事前設(shè)定的軌道范圍內(nèi)調(diào)整和促進(jìn)運(yùn)動(dòng)，但卻不能夠決
3、潰阻擋水流向新方向前進(jìn)的堤防。而只有立法即國家權(quán)力為實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)所為有目的的行為，方身堪此任。因此訴訟程序及實(shí)體法的重要修訂，這一切最終由立法完成并非偶然，而是深深植根于法的本質(zhì)的必然。然而，毫無疑問有時(shí)立法對現(xiàn)行法所施變更的影響盡量限制在現(xiàn)行法本身，即限于抽象內(nèi)容的范圍內(nèi)，目的是不要將其作用波及到依據(jù)現(xiàn)行法而形成的具體關(guān)系領(lǐng)域——將不起作用的螺絲、滾輪卸下來換成完好的。換言之，不過為法律機(jī)械的簡單修繕而已，但是這樣的更換，常常也會(huì)是若不對既存的權(quán)利和利益作重大損害則無法進(jìn)行。隨著時(shí)間的流逝，諸多的個(gè)人的和階級全體的利益，與現(xiàn)行法結(jié)成盤根錯(cuò)節(jié)的牢固關(guān)系，不大刀闊斧地
4、侵害那些利益，現(xiàn)行法就無法廢止。法規(guī)或制度之所以成為問題，就是因?yàn)樗菍δ切┘鹊美娴男麘?zhàn)書。意味著要把水螅無數(shù)的觸角扭開。并且，這種試驗(yàn)在所有自我保護(hù)本能的自然作用下，招惹來自被威脅的既得利益方的猛烈抵抗，以至于斗爭。大凡斗爭都如此。這種斗爭中決定勝敗的不是理由的強(qiáng)弱，而是相對抗勢力的力量關(guān)系。正像力量的平行四邊形，產(chǎn)生脫離最初的方向，漸漸向?qū)蔷€靠攏的結(jié)果。這點(diǎn)正好說明了很早很早以前由輿論宣告某人死亡（放逐）的各種制度，仍然可延續(xù)下來的這一事實(shí)。這種制度得以延續(xù)，并非歷史的惰性力量，而是主張自己財(cái)產(chǎn)利益的抵抗力?！ 榇耍?dāng)現(xiàn)行法由利益支配之時(shí)，新法要強(qiáng)行出臺(tái)，
5、經(jīng)常非經(jīng)過跨世紀(jì)的斗爭不可，這種斗爭達(dá)到頂峰，利益便采取既得利益權(quán)的形式。此時(shí)，兩個(gè)黨派對峙，每一方都依法的神圣不可侵犯為旗幟而戰(zhàn)斗，即一方主張歷史上的法、過去的法的神圣性，而另一方主張永久發(fā)展更新的法，對不斷涌現(xiàn)的新事物的人類的根本權(quán)利的神圣性——也就是說，法理念與法理念相沖突時(shí)，把作為法理念載體的主體所具有的力量和存在的全部當(dāng)成他的信念的賭注，最終服從歷史的審判。從這一點(diǎn)上看，這種沖突具有悲劇的性格。法的歷史上所應(yīng)記載的偉大成果諸如奴隸農(nóng)奴制的廢止、土地所有、營業(yè)、信仰的自由等等，莫不經(jīng)過跨世紀(jì)的斗爭，始告勝利。并且，法跋涉的道路曾幾度流血，到處可見慘遭蹂躪的權(quán)
6、利。為何？因?yàn)椤胺ㄊ鞘澄嶙拥娜龅保ㄖ挥锌哭鸪约旱倪^去，方得再生。一旦成立，便要求它無限制地永遠(yuǎn)存續(xù)下去，這種具體的法就好象對自己的母親舞拳頭的孩子。它既依賴法理念，同時(shí)又侮辱法理念。因?yàn)榉ɡ砟钍怯篮惆l(fā)展的。現(xiàn)存的法必須給新生的法讓出位置——“現(xiàn)存的一切都是值得毀滅的”——這樣在我們看來，法在歷史的發(fā)展過程中表現(xiàn)為探索、角逐、斗爭，總之，表現(xiàn)為艱苦的努力。而語言是在無意識(shí)之中形成的，人類的精神在此并未遇到任何強(qiáng)大的抵抗。另外，藝術(shù)除其自身的過去，即一個(gè)時(shí)代的時(shí)尚以外，別無必須克服的對象。然而，作為目的概念的法置身于人類的目的、努力、利益交織構(gòu)成的漩渦之中，為了發(fā)
7、現(xiàn)正確的道路，不停地摸索、探求，并且前路一旦出現(xiàn)曙光，則必須摧毀阻礙前行的抵抗。誠然，法的發(fā)展與藝術(shù)、語言完全相同，是規(guī)范性的、統(tǒng)一的，此為不爭之事實(shí)。但至于發(fā)展的方式，則與藝術(shù)、語言判然有別。因此，在這個(gè)意義上，我們必須毫不留情地摒棄由薩維尼提倡的，旋即被公認(rèn)的學(xué)說，即分屬異端的法同語言和藝術(shù)的類比。他的學(xué)說作為一種理論觀點(diǎn)并不危險(xiǎn)，但是錯(cuò)誤的，而且含有作為政治準(zhǔn)則不能被人折服的極端宿命的錯(cuò)誤。這一學(xué)說在人們務(wù)必行動(dòng)的領(lǐng)域，且必須以完全明確的目的意識(shí)傾注全力而行動(dòng)之際，卻教導(dǎo)人們事物是自然而然形成的，人的最佳選擇是無所事事，只管信賴、企盼由法的所謂源泉——民族的的
8、信念逐漸顯現(xiàn)出來的東西，徒然地予人以希望。薩維尼及其弟子之所以不喜歡立法的干預(yù)，原因就在于此。另外，普夫達(dá)派的習(xí)慣法理論對習(xí)慣的真義的完全誤解，原因亦在于此。習(xí)慣，對普夫達(dá)而言，只不過是對法信念的單純認(rèn)識(shí)而已。這個(gè)卓越的人甚至不知曉這個(gè)道理：法信念依靠行動(dòng)才得以形成其自身，依靠行動(dòng)來維持支配生活的力量和使命——總之，法是一個(gè)實(shí)力概念，這一命題同樣適合于習(xí)慣法。普夫達(dá)不過是以其學(xué)說適應(yīng)了他生活的那個(gè)時(shí)代的潮流。因?yàn)楫?dāng)時(shí)是我們文學(xué)史上的浪漫主義時(shí)代。浪漫主義的概念被毫不猶豫地挪用到法學(xué)上，不遺余力地相互比較這兩個(gè)領(lǐng)域所經(jīng)受之潮流的人，即使主張自己是歷史學(xué)派，同時(shí)稱之
