為權(quán)利而斗爭（下）

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1、為權(quán)利而斗爭（下）

2、第1　　第四章　主張權(quán)利是對社會的義務(wù)　　到此為止，我對前面提出的兩個命題之中的第一個，即為權(quán)利而斗爭是權(quán)利人對其自身的義務(wù)這一命題詳加論述。下面我開始對第二個命題，即主張權(quán)利是對社會的義務(wù)這一命題展開討論?！　榱私o這一命題立穩(wěn)根據(jù)，無論如何有必要對客觀意義上的法與主觀意義上的法的關(guān)系，不管多少做些更深入的考察。這一關(guān)系的核心在何處呢？如果作如下判斷，就是在忠實地傳播廣為人承認的見解，即前者為后者的前提。換言之，具體權(quán)利只有在存在抽象的法規(guī)規(guī)定的條件下方能成立。依通說，兩者關(guān)系不超出這一判斷。但通說的思考方法完全是片面的，因為它只強調(diào)具體權(quán)利對抽象的法的依附，通說忽視了

3、這種依附關(guān)系在相反的方向上也同樣存在。不只是具體權(quán)利從抽象的法中獲得生命和力量，并且相反地將獲得物返還給抽象的法。權(quán)利的本領(lǐng)在于實際上被實現(xiàn)，因此一次都未經(jīng)過實踐，且即使參加過，現(xiàn)在已失去實現(xiàn)機會的規(guī)范，不能稱為法規(guī)范。這樣的法規(guī)范如松弛的發(fā)條，對啟動法律機械不生作用。因此，摒除這種規(guī)范也毫無影響。不問是公法、刑法還是私法，這對法的任何部門都同樣適用。羅馬法把不使用（desuetudo）作為法律廢止的原因，明確的加以規(guī)定，與之相應(yīng)的是，權(quán)利之不行使延續(xù)一定期間致使具體權(quán)利消滅（消滅時效）。公法和刑法的法律實施采取了作為國家機關(guān)義務(wù)的形式。而私法的實施采取了民事權(quán)利的形式，及完全委諸私人的意思

4、和積極的行為。在前一種情形，法律實施由國家機關(guān)和官吏來履行義務(wù)；而后一種情形，由私人主張自己的權(quán)利。不管是由于對權(quán)利的無知，還是懶惰、膽小怕事，私人因一定關(guān)系，不能持續(xù)且正常的行使自己權(quán)利時，法規(guī)事實上處于麻痹狀態(tài)。然而，我們可以這樣說，私法法規(guī)的現(xiàn)實性及其實際上的力量，只有在行使具體的權(quán)利時，且通過行使方得驗證。而且，具體的權(quán)利作為權(quán)利，其生命由法規(guī)獲得，同時其獲得物又返還給法規(guī)。即客觀的抽象的法和主觀的具體權(quán)利的關(guān)系就象從心臟流出又返回心臟的血液循環(huán)一樣。　　公法規(guī)定的實施問題，仰仗官吏對義務(wù)的忠實程度。私法規(guī)定的實施問題依靠權(quán)利人主張權(quán)利的動機，即取決于其利益關(guān)心和法感情的有效性。因此

5、如果這些都不起作用，即法感情麻木無力，且無能力克服對利益關(guān)心的懶惰，對糾紛厭惡，對訴訟縮手縮腳，此時法規(guī)只能是一紙空文?！　∵@樣一來有人也許會反駁，那也未曾不可，反正最終受苦的是權(quán)利人本人，不是嗎？在此拿前面用過的敵前逃跑的例子為佐證。有1000人必須迎戰(zhàn)時，若其中一人逃跑了，不會有大影響。但其中1OO人棄甲曳兵的話，忠實地死守陣地的人們隨之增加了難度，抵抗的負擔(dān)完完全全地壓在了他們的肩上。我想通過這個例子事實真相已昭然若揭了。在私法領(lǐng)域存在著法與不法的斗爭，需要萬人團結(jié)一心的團體、國民共赴斗爭。在此逃跑者無論是誰，都是對共同事業(yè)犯下了背信棄義之罪。因為它長了敵人的信心和土氣，增強了敵人的力

6、量。恣意和違法行為甚囂塵土之時，常常證明負有法律防御之任的人們沒有履行其義務(wù)。因此在私法上要求每個人在各自的崗位上維護法律，在自己崗位上做法律的看守人和執(zhí)行人?？梢哉J為他的被承認的具體權(quán)利是由國家賦予的權(quán)能，即在他的利益圈之內(nèi)通過為法律而斗爭來抵御不法，相對于面向官吏的無條件且一般要求，它是附條件的特殊要求。主張權(quán)利的人就是在自己的權(quán)利這一狹小的范圍內(nèi)，維護法本身。但他的行動遠遠超出他一身的利益和效果。其行動帶來的一般利益，已不只是法律的權(quán)威和尊嚴所自我主張的理念利益，而是任何人都感知到的極為現(xiàn)實的、極為實際的利益，即使對理念利益全然不知者，對這一現(xiàn)實利益也能理解。所謂現(xiàn)實利益是指保障、維護

7、每個人都不同程度給以關(guān)心的交易生活之穩(wěn)定秩序。如果雇主不適用仆婢條例，債權(quán)人不能凍結(jié)債務(wù)人之物，普通的購買者不尊重正確的度量和官定價格，這不但使法律理念的權(quán)威陷人危機，同時也放棄了市民生活的現(xiàn)實秩序，其有害結(jié)果波及之廣不可預(yù)料（例如整個信用體系將遭受沉重打擊）。因為即使我決心為實現(xiàn)明確的權(quán)利而斗爭，若可能的話，我倒寧愿避開斗爭——把我的資本從本國移到國外，商品不是從國內(nèi)采購，而是從國外進口。在這一事實之下，具有勇氣適用法律的少數(shù)者的命運是千真萬確的殉教。他們不知曉放縱恣意妄為，他們強韌的法感情對他們而言變成了真正的詛咒。被本來或許會成為他們盟友的人們拋棄，他獨自一個與由世間的漠不關(guān)心的膽小怕

8、事養(yǎng)成的無法無天相對峙。付出重大犧牲，即使獲得何等忠誠于自己這～僅有的滿足，而等待他們的不是真正的評價，而常常是嘲笑和輕蔑。造成這種狀態(tài)的責(zé)任不在犯法者一面，而在于無勇氣守護法的人們一面。不法搗毀法時，不法應(yīng)遭鎮(zhèn)壓。如果我將“不得為不法”、“不得姑息不法”這兩個命題必須放在對交易的實際意義上加以評價的話，第一個命題是“不得姑息不法”，而第二個命題則是“不得為不法”。因為（人類大抵如此）如果不考慮權(quán)利人的抵抗，