論瀆職犯罪主體界定

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1、.論瀆職犯罪主體的界定——基于立法解釋的再分析張展（北京市通州區(qū)人民檢察院反瀆職侵權(quán)局干部，電話：010－81515163）?【內(nèi)容提要】國家工作人員是從事國家公務的人員。2002年全國人大常委會對瀆職罪主體的立法解釋突出了瀆職犯罪主體的公務要素、權(quán)源要素、職權(quán)要素特征。瀆職犯罪主體包括國家機關工作人員、在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務的人員，或者在受國家機關委托代表國家機關行使職權(quán)的組織中從事公務的人員，或者雖未列入國家機關編制但在國家機關中從事公務的人員?！娟P鍵詞】瀆

2、職犯罪?國家機關工作人員?國家工作人員?國家公務人員?現(xiàn)行刑法在瀆職罪的主體構(gòu)成中，明確規(guī)定主體必須為國家機關工作人員（泄露國家秘密罪除外）。相對于貪污賄賂犯罪的國家工作人員主體，刑法文本顯然強調(diào)了打擊國家機關工作人員瀆職犯罪的立法本意。在長期的實務工作中，國家機關工作人員被嚴格限定在國家的權(quán)力機關、行政機關、審判機關、檢察機關和軍隊機關[1]..中工作的人員。但是隨著國家機構(gòu)人事體制的改革，特別是國家公務員法的出臺，瀆職犯罪主體究竟如何界定更成為司法實踐中迫切需要破解的難題。實際上，從新刑法頒

3、布實施之日，最高司法機關為了準確指導實踐中對國家機關工作人員的認定，曾經(jīng)先后發(fā)布過5個司法解釋[2]，然而解釋標準的不統(tǒng)一甚至相互矛盾，導致全國人大常委會于2002年12月28日做出了關于瀆職罪主體適用的立法解釋。這一立法解釋對瀆職罪的主體進行了如下規(guī)定：“在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務的人員，或者在受國家機關委托代表國家機關行使職權(quán)的組織中從事公務的人員，或者雖未列入國家機關編制但在國家機關中從事公務的人員，在代表國家機關行使職權(quán)時，有瀆職行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法有

4、關瀆職罪的規(guī)定追究刑事責任?！焙茱@然，立法解釋采取了行為論的界定格局，突出強調(diào)了從事行為時瀆職的立論基礎。通過基本的漢語語法分析，立法解釋可以概括為從事公務的人員，在代表國家機關行使職權(quán)時，有瀆職行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法有關瀆職罪的規(guī)定追究刑事責任。這與刑法文本對瀆職罪主體的國家機關工作人員表述不同，與國家工作人員的表述方式也不一致，這些概念的聯(lián)系與區(qū)別成為合理界定瀆職罪主體必須明確的論證前提。一、國家工作人員的界定..刑法條文明確規(guī)定了國家工作人員，我們可以從國家工作人員的定義切入進行立法本

5、意和概念界定的艱難探索。刑法93條是這樣界定國家工作人員概念的：國家工作人員，是指在國家機關中從事公務的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委派到非國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員，以及其他依照法律從事公務的人員，以國家工作人員論。在這里，國家工作人員包括國家機關中從事公務的人員（典型的國家機關工作人員）和以國家工作人員論（或稱準國家工作人員）的兩類人員。顯然，國家工作人員是國家機關工作人員的上位概念，存

6、在非國家機關工作人員的國家工作人員。在國家工作人員概念的界定中從事公務是其本質(zhì)特征[3]。相對于2002年瀆職罪主體的立法解釋，其中也有從事公務的內(nèi)容表述。從事公務不僅是國家工作人員的構(gòu)成要素，也是瀆職罪主體的構(gòu)成要素。然而何為從事公務？我們有必要對這樣一個共同的概念進行分析。通常意義上，公務是對一切公共事務的統(tǒng)稱，既包括國家范圍內(nèi)的公務行為，也包括非國家范圍的私法性質(zhì)的公務。刑法應該避免存在不確定概念，事實上刑法條文在公務的表述方式上也明確設定了公務的文義射程。公務的概念是和國家工作人員緊密聯(lián)

7、系在一起的，這顯然意味著公務的范圍。當然，對于這兩個概念我們不能循環(huán)論證，但是卻可以提供我們分析問題的方向。..為了尋求更準確清晰的解釋，我們首先從刑法分則國家工作人員的犯罪特征來進行切入。眾所周知，刑法分則條文的章節(jié)劃分是以犯罪對法益客體的侵犯為標準。以國家工作人員為主體的犯罪主要集中在刑法分則第八章貪污賄賂罪的相關條文中，一般而言，該類犯罪是對國家工作人員職務廉潔性的侵犯，或者說是對國家工作人員職務不可收買性的侵犯。[4]當然，從法律意義上分析，國家工作人員的職務意味著獲得一定的法定身份，而

8、對職務廉潔性的侵犯最終也會破壞國家的管理職能。同樣，瀆職罪則是對國家機關正常管理秩序的嚴重侵犯，該類犯罪是對國家管理職能的嚴重挑戰(zhàn)。實際上，無論是對職務廉潔性的侵犯還是對國家機關正常管理秩序的侵犯，職務犯罪最終都將破壞國家管理職能。也正是在這一立論基礎上，刑法中的公務行為呈現(xiàn)出如下特征：第一，公務行為具有管理性。第二，公務行為具有國家特性。也就是說公務行為是代表國家對公共事務進行管理的活動[5]。當然，我們用權(quán)力論的分析思路能更好地說明公務行為這個概念：任何權(quán)力都有一種控制客體的內(nèi)在要求，權(quán)力如