論瀆職犯罪主體的界定

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1、.論瀆職犯罪主體的界定——基于立法解釋的再分析張展（北京市通州區(qū)人民檢察院反瀆職侵權(quán)局干部，電話：010－81515163）?【內(nèi)容提要】國(guó)家工作人員是從事國(guó)家公務(wù)的人員。2002年全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)瀆職罪主體的立法解釋突出了瀆職犯罪主體的公務(wù)要素、權(quán)源要素、職權(quán)要素特征。瀆職犯罪主體包括國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員、在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國(guó)家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受國(guó)家機(jī)關(guān)委托代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國(guó)家機(jī)關(guān)編制但在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。【關(guān)鍵詞】瀆職犯罪?國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員?國(guó)家工作人員?國(guó)家公務(wù)人員?現(xiàn)行刑法在瀆職罪的主體構(gòu)成中，明確規(guī)定主體

2、必須為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員（泄露國(guó)家秘密罪除外）。相對(duì)于貪污賄賂犯罪的國(guó)家工作人員主體，刑法文本顯然強(qiáng)調(diào)了打擊國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員瀆職犯罪的立法本意。在長(zhǎng)期的實(shí)務(wù)工作中，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員被嚴(yán)格限定在國(guó)家的權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和軍隊(duì)機(jī)關(guān)[1]-..中工作的人員。但是隨著國(guó)家機(jī)構(gòu)人事體制的改革，特別是國(guó)家公務(wù)員法的出臺(tái)，瀆職犯罪主體究竟如何界定更成為司法實(shí)踐中迫切需要破解的難題。實(shí)際上，從新刑法頒布實(shí)施之日，最高司法機(jī)關(guān)為了準(zhǔn)確指導(dǎo)實(shí)踐中對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的認(rèn)定，曾經(jīng)先后發(fā)布過5個(gè)司法解釋[2]，然而解釋標(biāo)準(zhǔn)的不統(tǒng)一甚至相互矛盾，導(dǎo)致全國(guó)人大常委會(huì)于2002年12月28日做出了關(guān)于瀆

3、職罪主體適用的立法解釋。這一立法解釋對(duì)瀆職罪的主體進(jìn)行了如下規(guī)定：“在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國(guó)家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受國(guó)家機(jī)關(guān)委托代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國(guó)家機(jī)關(guān)編制但在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，在代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)時(shí)，有瀆職行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法有關(guān)瀆職罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任。”很顯然，立法解釋采取了行為論的界定格局，突出強(qiáng)調(diào)了從事行為時(shí)瀆職的立論基礎(chǔ)。通過基本的漢語(yǔ)語(yǔ)法分析，立法解釋可以概括為從事公務(wù)的人員，在代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)時(shí)，有瀆職行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法有關(guān)瀆職罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任。這與刑法文本對(duì)瀆職罪主體的國(guó)家機(jī)關(guān)

4、工作人員表述不同，與國(guó)家工作人員的表述方式也不一致，這些概念的聯(lián)系與區(qū)別成為合理界定瀆職罪主體必須明確的論證前提。一、國(guó)家工作人員的界定-..刑法條文明確規(guī)定了國(guó)家工作人員，我們可以從國(guó)家工作人員的定義切入進(jìn)行立法本意和概念界定的艱難探索。刑法93條是這樣界定國(guó)家工作人員概念的：國(guó)家工作人員，是指在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委派到非國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論。在這里，國(guó)家工作人員包括國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員（典型的

5、國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員）和以國(guó)家工作人員論（或稱準(zhǔn)國(guó)家工作人員）的兩類人員。顯然，國(guó)家工作人員是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的上位概念，存在非國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的國(guó)家工作人員。在國(guó)家工作人員概念的界定中從事公務(wù)是其本質(zhì)特征[3]。相對(duì)于2002年瀆職罪主體的立法解釋，其中也有從事公務(wù)的內(nèi)容表述。從事公務(wù)不僅是國(guó)家工作人員的構(gòu)成要素，也是瀆職罪主體的構(gòu)成要素。然而何為從事公務(wù)？我們有必要對(duì)這樣一個(gè)共同的概念進(jìn)行分析。通常意義上，公務(wù)是對(duì)一切公共事務(wù)的統(tǒng)稱，既包括國(guó)家范圍內(nèi)的公務(wù)行為，也包括非國(guó)家范圍的私法性質(zhì)的公務(wù)。刑法應(yīng)該避免存在不確定概念，事實(shí)上刑法條文在公務(wù)的表述方式上也明確設(shè)定了公務(wù)的文義射程。公務(wù)的概

6、念是和國(guó)家工作人員緊密聯(lián)系在一起的，這顯然意味著公務(wù)的范圍。當(dāng)然，對(duì)于這兩個(gè)概念我們不能循環(huán)論證，但是卻可以提供我們分析問題的方向。-..為了尋求更準(zhǔn)確清晰的解釋，我們首先從刑法分則國(guó)家工作人員的犯罪特征來(lái)進(jìn)行切入。眾所周知，刑法分則條文的章節(jié)劃分是以犯罪對(duì)法益客體的侵犯為標(biāo)準(zhǔn)。以國(guó)家工作人員為主體的犯罪主要集中在刑法分則第八章貪污賄賂罪的相關(guān)條文中，一般而言，該類犯罪是對(duì)國(guó)家工作人員職務(wù)廉潔性的侵犯，或者說是對(duì)國(guó)家工作人員職務(wù)不可收買性的侵犯。[4]當(dāng)然，從法律意義上分析，國(guó)家工作人員的職務(wù)意味著獲得一定的法定身份，而對(duì)職務(wù)廉潔性的侵犯最終也會(huì)破壞國(guó)家的管理職能。同樣，瀆職罪則是對(duì)國(guó)家機(jī)

7、關(guān)正常管理秩序的嚴(yán)重侵犯，該類犯罪是對(duì)國(guó)家管理職能的嚴(yán)重挑戰(zhàn)。實(shí)際上，無(wú)論是對(duì)職務(wù)廉潔性的侵犯還是對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)正常管理秩序的侵犯，職務(wù)犯罪最終都將破壞國(guó)家管理職能。也正是在這一立論基礎(chǔ)上，刑法中的公務(wù)行為呈現(xiàn)出如下特征：第一，公務(wù)行為具有管理性。第二，公務(wù)行為具有國(guó)家特性。也就是說公務(wù)行為是代表國(guó)家對(duì)公共事務(wù)進(jìn)行管理的活動(dòng)[5]。當(dāng)然，我們用權(quán)力論的分析思路能更好地說明公務(wù)行為這個(gè)概念：任何權(quán)力都有一種控制客體的內(nèi)在要求，