論現(xiàn)代民商法的國際化

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1、論現(xiàn)代民商法的國際化[摘　要]本文認(rèn)為，我國的民法典應(yīng)有中國特色，但僅應(yīng)體現(xiàn)在編制體例、邏輯結(jié)構(gòu)以及語言等形式方面；在內(nèi)容方面，民商法不過是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的共同規(guī)劃，其要求是將國內(nèi)市場(chǎng)與國際市場(chǎng)相通，不應(yīng)追求什么特色。對(duì)此觀點(diǎn)，學(xué)術(shù)界可能有不同看法。世界上有拉美國家照搬法國民法典而不成功的例子，也有日本、新加坡等國結(jié)合本國國情引進(jìn)、移植外來法律成功的例子。我們發(fā)表此文，一則對(duì)兩位年輕學(xué)子的鉆研表示鼓勵(lì)，二則作為一家之言，拋磚引玉，以期學(xué)術(shù)界對(duì)此問題的深入研討。一現(xiàn)代民商法在形式上有大陸法系和英美法系的鮮明分野，然而，就

2、其內(nèi)容而言，大陸法系與英美法系并無實(shí)質(zhì)性重大區(qū)別。英美法系中雖無“民商法”這一總稱概念，但大陸法系民商法的基本內(nèi)容在英美法系中都有相似的法律制度與其相對(duì)應(yīng)。在國際交往日益直接、頻繁的現(xiàn)代，兩大法系的民商法在內(nèi)容上的統(tǒng)一性更加明顯。這根源于現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的全球性特征和一般性規(guī)律。因此，作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本法，現(xiàn)代民商法具有無可質(zhì)疑的全球普遍性。這就是現(xiàn)代民商法的國際化。具體說，現(xiàn)代民商法的國際化是指作為現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)一般規(guī)則的民商法，在內(nèi)容上具有為世界各個(gè)國家或地區(qū)共同認(rèn)可、一體遵循的通行性。這與現(xiàn)代民商法在形式上仍然是國內(nèi)

3、法，具有一定的個(gè)性（特色）并不矛盾；并且，形式上的個(gè)性是服從于內(nèi)容上的共性的。筆者在此提出現(xiàn)代民商法的國際化問題，是因?yàn)槊穹ǖ洌ㄖ该裆毯弦惑w例的現(xiàn)代民法典，下同）的制定是中國法制發(fā)展的必然趨勢(shì)，也是中國社會(huì)走向法治的必由之路。在制定民法典過程中，首先應(yīng)明確的就是制定民法典的指導(dǎo)思想。其中，如何處理民商法國際化與中國特色之間的關(guān)系是決定將來我國民法典的可行性與先進(jìn)性的關(guān)鍵問題。本文認(rèn)為，中國民法典的重點(diǎn)應(yīng)放在其內(nèi)容的國際通行性上，符合現(xiàn)代民商法的國際化特征與趨勢(shì)；其次才可考慮民法典的中國特色問題。二現(xiàn)代民商法導(dǎo)源于羅馬

4、私法。由于羅馬私法是羅馬法的主要部分和最發(fā)達(dá)、最具價(jià)值的部分，所以，一般所稱的羅馬法就是指羅馬私法，而不包括羅馬公法。羅馬人在高度發(fā)達(dá)的簡單商品經(jīng)濟(jì)的陶冶中，以不可思議的洞察力和抽象思維能力，歸納并創(chuàng)制了簡單商品生產(chǎn)社會(huì)的完善法律──羅馬法。羅馬法被稱為“羅馬市民法”，最早僅適用于羅馬市民。隨著羅馬帝國的逐漸強(qiáng)盛和對(duì)外擴(kuò)張，羅馬市民法的影響也在逐漸擴(kuò)大。在帝國擴(kuò)張過程中，市民法在吸納被征服地法和其他國外法的合理內(nèi)容的基礎(chǔ)上，衍生出一套“萬民法”，適用于羅馬市民與外國人之間以及外國人與外國人之間。此時(shí)，市民法與萬民法并

5、行不悖。公元212年，羅馬皇帝卡拉卡拉發(fā)告示于整個(gè)帝國轄區(qū)，將市民權(quán)授予羅馬境內(nèi)的所有公民。羅馬市民籍的擴(kuò)展，也帶來了羅馬法適用范圍的擴(kuò)展。至此，因主體不同而并行的羅馬法二元體制宣告終結(jié)，市民法與萬民法合二為一。由于后世約定俗成的緣故，我們今天所稱的羅馬市民法，其內(nèi)容包括公元212年以前的“市民法”與“萬民法”兩部分?！叭f民法”一詞，今天則被看作是國際法的語源?！犊ɡɡ媸尽酚捎谠谥黧w領(lǐng)域帶來徹底的開放而標(biāo)志著羅馬法發(fā)展史的一次重大轉(zhuǎn)折，即羅馬法沖開羅馬城邦的地理束縛而廣泛適用于?？鐨W、亞、非三大洲的整個(gè)羅馬帝國境

6、內(nèi)，影響遠(yuǎn)出其轄區(qū)，第一次帶有了國際化色彩。公元六世紀(jì)，東羅馬帝國皇帝優(yōu)士丁尼將羅馬法的內(nèi)容編纂成《民法大全》。這為后來羅馬法的廣泛傳播提供了一種方便可靠的形式，從而積極影響了后世民商法的國際化進(jìn)程。然而，蠻族入侵，西羅馬帝國滅亡和東羅馬帝國的日漸衰落使羅馬法漸趨衰微，民商法國際化進(jìn)程大大減慢。隨后而來的漫長的歐洲中世紀(jì)則打斷了民商法國際化的進(jìn)程。但是，到了十一世紀(jì)，當(dāng)商品經(jīng)濟(jì)沖破中世紀(jì)的束縛并有了發(fā)展的時(shí)候，“詳細(xì)擬定的羅馬私法便立即得到恢復(fù)并重新取得威信，”[1]這就是羅馬法復(fù)興運(yùn)動(dòng)。歐洲大陸各國法學(xué)家竟相鉆研羅

7、馬法，形成了學(xué)派重多、大家輩出的壯觀局面，從而為后來近現(xiàn)代民商法的長足發(fā)展和國際化進(jìn)程奠定了深厚的基礎(chǔ)。1804年，《法國民法典》頒布?！斗▏穹ǖ洹肥墙F(xiàn)代民商法形成的標(biāo)志，也是近現(xiàn)代民商法的經(jīng)典模式之一。它的誕生，標(biāo)志著民商法國際化進(jìn)程步入了一個(gè)快速發(fā)展的階段?！斗▏穹ǖ洹肺樟肆_馬法的精華，結(jié)合資本主義生產(chǎn)方式，確定了所有權(quán)絕對(duì)、契約自由和自己責(zé)任三大原則，反映了自由競(jìng)爭資本主義時(shí)期市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本要求，為發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)在法律上開辟了道路。恩格斯贊譽(yù)它為“典型的資產(chǎn)階級(jí)社會(huì)的法典”[2].《法國民法典》的成文法典

8、形式、反映市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律的內(nèi)容、通俗而優(yōu)美的語言為后來世界各國繼受法國民法奠定了基礎(chǔ)；而法國的武力擴(kuò)張和開拓海外殖民地運(yùn)動(dòng)對(duì)此也功不可滅?！斗▏穹ǖ洹奉C布后的民商法國際化運(yùn)動(dòng)，進(jìn)入了一個(gè)高潮。奧地利在1810年，荷蘭在1818年，意大利在1865年，葡萄牙在1867年，土耳其在1869年，埃及在1875年，加拿大在1866年，智利在1855年等