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《體育法的軟法視角》由會員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在學(xué)術(shù)論文-天天文庫。
1、體育法的軟法視角【摘要】從軟法視角看，我們對體育法的本質(zhì)、特征、內(nèi)涵、外延的界定存在很多不足，需重新認(rèn)識。借用軟法理論認(rèn)為，體育法本質(zhì)上是軟法，這決定了需要對其內(nèi)涵、外延、特征作新的審視，這一本質(zhì)觀對我國體育法治建設(shè)及體育事業(yè)的科學(xué)發(fā)展具有重要意義?！ 娟P(guān)鍵詞】體育法軟法本質(zhì)特征內(nèi)涵外延 我國體育法學(xué)理論的研究起步較晚，對體育法理論中的幾個基本問題，如體育法的本質(zhì)、特征、內(nèi)涵、外延的認(rèn)識不夠成熟，很大程度上受制于傳統(tǒng)法的理論的制約，簡單地套用一般法的本質(zhì)來理解體育法的本質(zhì)，造成理論認(rèn)識上的教條、膚淺、生硬，由于這幾個問題的基礎(chǔ)性，直接影響了我國體育法學(xué)理論體系的穩(wěn)定性和獨(dú)立
2、性，進(jìn)而影響體育法學(xué)作為一門獨(dú)立學(xué)科的地位。本文企圖運(yùn)用軟法這一新的理論范式，對這一問題提出自己的管見，以就教于方家。 1體育法基本理論研究中存在的問題 1.1體育法本質(zhì)與特征研究中存在的問題 當(dāng)前，我國學(xué)者對體育法的本質(zhì)的認(rèn)識，幾乎都是套用法學(xué)理論中關(guān)于法的本質(zhì)的論述，如：“體育法的本質(zhì)是國家的意志在體育領(lǐng)域中的體現(xiàn)?！薄绑w育法是統(tǒng)治階級意志在體育領(lǐng)域的具體體現(xiàn)和調(diào)整體育關(guān)系的社會規(guī)范，階級性和社會性應(yīng)是其本質(zhì)屬性?！薄叭缤渌梢粯?，體育法也是一種特定的社會現(xiàn)象，是統(tǒng)治階級的意志在體育領(lǐng)域內(nèi)的體現(xiàn)，具有鮮明的階級性?！薄绑w育法的本質(zhì)——具有外在強(qiáng)制力的社會意志”最新出版
3、的董小龍、郭春玲主編的《體育法學(xué)》教材顯然注意到了這一點(diǎn)，讀這一部分內(nèi)容時，能十分強(qiáng)烈地感覺到編者們力圖避免這種生硬的套用而希望有所突破的心情，如：“體育法原則上不帶有階級性（不等于徹底沒有階級性）”但接下來的展開論述——“體育法是廣大人民意志的體現(xiàn)”，“體育法是國家意志（公共意志性）的體現(xiàn)”，“體育法的決定因素——物質(zhì)生活條件”——卻讓我們感到失望。 對體育法本質(zhì)的這種認(rèn)識，決定了對其特征的認(rèn)識的局限性：或者是只看到體育法與法的共性，把法的一般特征界定為體育法的特征，如有學(xué)者認(rèn)識體育法的特征是“階級性和人民性”、“權(quán)威性和普遍性”、“限制性和促進(jìn)性”或者是看到了體育法的個性，但
4、仍未擺脫因本質(zhì)論的局限而帶來的局限性，如湯衛(wèi)東認(rèn)為，體育法除具有法的一般特征外，還有其自身的特征：體育性、綜合性、職能的社會公共性、主體的復(fù)雜多樣性，另有學(xué)者認(rèn)為體育法的特征是：規(guī)范性、社會性、技術(shù)性、國家性、綜合性。 上述對體育法本質(zhì)、特征的認(rèn)識不能說不正確，但不夠貼切，給人一種“隔靴搔癢”之感。這種認(rèn)識僅僅說出了體育法所具有的法的共性，而認(rèn)識事物關(guān)鍵是認(rèn)識它的個性，個性才是一事物區(qū)別于他事物的本質(zhì)屬性。產(chǎn)生上述問題固然是由于我國對體育法學(xué)的研究起步比較晚，不夠深入，更主要的原因是研究的視角，我們總是習(xí)慣性地（實際是懶惰地？）從馬克思主義經(jīng)典作家的“法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)”這一
5、命題出發(fā)，然后機(jī)械地套用或推論，全然沒有看到我們要用這“矢”去中的是什么樣的“的”，體育法的內(nèi)涵與外延正是我們要著力研究的、也正是被很多學(xué)者忽視的“的”?！ ?.2體育法的內(nèi)涵與外延研究中存在的問題 與體育法的本質(zhì)研究一樣，在體育法的內(nèi)涵的研究中也存在套用法的概念的問題，如“體育法規(guī)就其法學(xué)意義，指的是反映統(tǒng)治階級意志的，由國家機(jī)關(guān)依其立法權(quán)限制定或認(rèn)可，并靠國家強(qiáng)制力而保證補(bǔ)入的調(diào)整各種體育社會關(guān)系的行為規(guī)范的總稱?！薄绑w育法是體育法律和法規(guī)的總稱，它是由國家制定或認(rèn)可并以國家強(qiáng)制力保證實施的體育行為規(guī)范的總和。”“體育法是指為保障公民的體育權(quán)利，維護(hù)正常的體育秩序，發(fā)展體育事
6、業(yè)，由一定的國家機(jī)關(guān)按照法定程序制定或認(rèn)可的，調(diào)整一定的體育社會關(guān)系的行為規(guī)范?！薄绑w育法是調(diào)整體育運(yùn)動中發(fā)生的一定范圍社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱?！薄 ∮蛇@種體育法的內(nèi)涵界定決定了其外延范圍?！绑w育法有廣義和狹義之分。廣義的體育法，包括對體育社會關(guān)系進(jìn)行調(diào)整的所有法律規(guī)范，比如憲法規(guī)范、民法規(guī)范、經(jīng)濟(jì)法規(guī)范、行政法規(guī)范、刑法規(guī)范等，甚至還包括國務(wù)院以及中央各部委、地方各級人大、各級政令所頒發(fā)的地方法規(guī)、條例、規(guī)章、規(guī)定等。狹義的體育法，人們一般理解為體育法典，在我國，一般指《中華人民共和國體育法》。”“它有廣義和狹義的兩種理解。廣義的體育法是指有立法權(quán)的各級國家機(jī)關(guān)制定的調(diào)整體育社
7、會關(guān)系的規(guī)范性文件的總稱，它包括國家的體育法律及其他體育行政法規(guī)、部門規(guī)章和地方性法規(guī)等。狹義的體育法僅指國家立法機(jī)關(guān)制定的體育法律，即《中華人民共和國體育法》。” 即使是采取廣義的體育法，也不能涵蓋所有的調(diào)整體育運(yùn)動當(dāng)事人的社會關(guān)系的體育規(guī)范。這是因為在體育法的內(nèi)涵與外延的研究中，我國大部分學(xué)者忽視了在現(xiàn)實中大量存在的、調(diào)整體育運(yùn)動當(dāng)事人的社會關(guān)系的、由體育行業(yè)協(xié)會制定的各種體育規(guī)范以及在長期的發(fā)展過程中形成的體育習(xí)慣或慣例。這些體育規(guī)范與上述廣義體育法的區(qū)別就在
