國際刑法學(xué)體系的反思與重構(gòu)——以中國現(xiàn)行理論為基點(diǎn)

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1、國際刑法學(xué)體系的反思與重構(gòu)現(xiàn)行理論為基點(diǎn)以中國關(guān)鍵詞：國際刑法/國際刑法學(xué)/國際犯罪/體系內(nèi)容提要：國際刑法的獨(dú)立的法律地位，決定了以國際刑法為研究對象，以國際犯罪為基石的國際刑法學(xué)，在體系設(shè)置上當(dāng)然地有別于國內(nèi)刑法學(xué)和國際法學(xué)。同時(shí)，國際刑法學(xué)畢竟是一門理論科學(xué)，理論研宄的開放性和前瞻性，決定了我們在設(shè)置國際刑法學(xué)的體系時(shí)，應(yīng)采取發(fā)展的眼光，將目前國際社會(huì)比較關(guān)注的熱點(diǎn)但又尚未納入國際刑事立法或司法規(guī)制視野的問題，也納入國際刑法學(xué)的研宄范疇，以適應(yīng)國際犯罪與國際刑法的動(dòng)態(tài)發(fā)展。一、問題的提出國際刑法學(xué)是以國際刑法為研究對象的科學(xué)。其所要研宄的，不是任何一個(gè)國

2、家的國內(nèi)刑事法，而是國際公約中旨在制裁國際犯罪的各種刑事法律規(guī)范。由此也決定了國際刑法學(xué)是一個(gè)更為廣闊的研究領(lǐng)域，是刑法學(xué)的分支學(xué)科__國內(nèi)刑法學(xué)、外國刑法學(xué)和比較刑法學(xué)一一所無法比擬和取代的，盡管它們之間存在著某些共同的成分和密切的聯(lián)系［1］。這是因?yàn)?，翻開刑法史，最初的犯罪幾乎毫無例外地都是國內(nèi)刑法上的犯罪，且是單純的國內(nèi)犯罪。隨著國家間交往的日益增強(qiáng)，公民的跨境活動(dòng)迅速發(fā)展起來。在這種背景下，早期的國內(nèi)犯罪逐漸衍生出涉外犯罪、跨國犯罪、國際犯罪等三種新型犯罪模式。因此，真正意義上的國際刑法只能是近代社會(huì)的產(chǎn)物，其最初的實(shí)踐主要表現(xiàn)在制裁海盜罪、戰(zhàn)爭罪和販

3、賣奴隸罪三個(gè)方面［2］。而伴隨國際犯罪的滋生和蔓延，國際刑法，作為規(guī)定和制約國際犯罪的法制空間：從傳統(tǒng)的重點(diǎn)犯罪，如戰(zhàn)爭犯罪，到新興的熱點(diǎn)犯罪，如國際恐怖主義犯罪，其規(guī)制對象日益擴(kuò)展；從國家之間的刑事司法合作到國際刑事法院的直接審判，其執(zhí)行模式不斷增加和進(jìn)化；從被動(dòng)、機(jī)械到主動(dòng)、靈活，其立法反應(yīng)亦更加符合法律的及時(shí)性與預(yù)見性要求。就法律屬性而言，國際刑法雖然起源于國內(nèi)刑事法和國際法，其內(nèi)容來源于國內(nèi)刑事法的國際部分和國際法的刑事部分，其發(fā)展也有賴于各國國內(nèi)刑事法和國際法的進(jìn)一步發(fā)展。但國際刑法調(diào)整對象的獨(dú)特性決定其既不屬于國內(nèi)刑事法的組成部分，也不從屬于國際法

4、。國際刑法是由國內(nèi)刑事法中的國際方面和國際法中的刑事方面相互借鑒交融而逐漸形成的一個(gè)獨(dú)立的法律體系。這種獨(dú)立的品格是從國際刑法誕生之日起就具備的，其決定了國際刑法有自身獨(dú)特的存在價(jià)值和根據(jù)，也決定了以國際刑法為研究對象的國際刑法學(xué)作為交叉學(xué)科的獨(dú)立的學(xué)科地位和學(xué)科體系。目前，關(guān)于國際刑法學(xué)的體系架構(gòu)，國內(nèi)學(xué)者并未形成統(tǒng)一意見，但根據(jù)其共性可以大致分為如下幾種代表性模式：一是“緒論__實(shí)體論__程序論”模式。如黃肇炯教授在其《國際刑法概論》一書中將國際刑法學(xué)分為三大部分：第一編是國際刑法導(dǎo)論，包括國際刑法的概念、特征、淵源和發(fā)展，國際刑法的原則，國際犯罪的概念及

5、一般構(gòu)成，國際刑事責(zé)任和刑罰；第二編是國際刑法的實(shí)體法規(guī)范，包括主要由國家實(shí)施的滅絕種族罪與主要由個(gè)人實(shí)施的犯罪；第三編是國際刑法的程序法規(guī)范，包括國際刑事司法與國際刑事合作、引渡、司法協(xié)助、被判刑人移管、國際刑警組織、國際刑法與我國刑事立法的完善。二是“總論一一各論一一程序論”模式。如賈宇教授將其《國際刑法學(xué)》一書也分為三編：第一編總論，論述了國際刑法緒論與總論的內(nèi)容，包括國際刑法與國際刑法學(xué)、國際刑法的歷史發(fā)展以及效力、國際犯罪的概念與構(gòu)成以及刑事責(zé)任；第二編分論，包括五章共21個(gè)國際犯罪;第三編程序論，包括國際刑事司法協(xié)助概述、引渡與驅(qū)逐出境、刑事訴訟移

6、管、外國判決的承認(rèn)與執(zhí)行。趙秉志教授主編的《新編國際刑法學(xué)》、邵沙平教授撰寫的《國際刑法學(xué)》等也都采取此種體系模式。三是“緒論總論各論程序論”模式。如甘雨沛教授和高格教授在其合著《國際刑法學(xué)新體系》將為國際刑法的體系分為四部分：第一篇國際刑法學(xué)引論，包括國際刑法學(xué)的研究對象與意義、國際刑法學(xué)的體系、國際刑法的概念與淵源、國際刑法史略、國際刑法的基本原則；第二篇國際刑法總論，包括國際犯罪的概念與特征、國際犯罪構(gòu)成、共同國際犯罪與國際犯罪階段上的犯罪形態(tài)、國際犯罪的刑事責(zé)任以及國際刑法的刑罰與適用；第三篇國際刑法各論；第四篇國際刑事協(xié)調(diào)、互助程序論，包括國際刑法的

7、實(shí)施、國際刑事管轄權(quán)、國際刑事司法協(xié)助和引渡。四是“緒論__國際犯罪及責(zé)任論__程序論”模式。如張旭教授在其專著《國際刑法論要》中，將國際刑法學(xué)體系分為三編，即：第一編國際刑法概論，包括國際刑法概說、國際刑法的基本原則、國際刑事法院等三章；第二編國際犯罪與國際犯罪的刑事責(zé)任，包括關(guān)于國際犯罪的一般認(rèn)識、國際犯罪類型選論、國際犯罪的刑事責(zé)任等三章；第三編國際刑事司法協(xié)助，包括國際刑事司法協(xié)助概述、引渡、關(guān)于國際刑事司法協(xié)助幾個(gè)問題的探討等三章。五是“緒論__國際犯罪論__國際犯罪刑事責(zé)任論”模式。在張旭教授主編的《國際刑法__現(xiàn)狀與展望》一書中，論者提出將國際刑

8、法學(xué)分為緒論、國際犯罪論和國際犯罪刑事