短線交易及歸入制度立法完善初探

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1、短線交易及歸入制度立法完善初探摘要:本文對(duì)證券短線交易收益歸入權(quán)問題進(jìn)行了探討，圍繞短線交易的法律規(guī)定、立法價(jià)值，分析我國(guó)現(xiàn)行立法有關(guān)短線交易規(guī)定存在的弊端，并提出完善意見?！　￡P(guān)鍵詞:短線交易;內(nèi)幕交易;歸入權(quán);立法價(jià)值　　　　就世界范圍來(lái)看，很多國(guó)家和地區(qū)均以打擊內(nèi)幕交易行為、維護(hù)證券市場(chǎng)公正秩序，為其證券立法的主要目標(biāo)之一。短線交易作為內(nèi)幕交易法律制度的一個(gè)重要組成部分，自然也就成為證券立法中一項(xiàng)不可或缺的內(nèi)容。我國(guó)《證券法》第47條的規(guī)定就是俗稱的短線交易收益歸入制度，但由于新法制定不久，

2、一些基本理論問題尚有待澄清，法律執(zhí)行也有不盡人意之處，因此本文擬就此試做探討?！　∫弧⒍叹€交易的法律規(guī)定　　短線交易是上市公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理或主要股東違反證券法買賣期限的規(guī)定，在一定的期限內(nèi)，買進(jìn)或賣出所持有的公司股份的交易行為。按照短線交易規(guī)則，公司高層管理人員或主要股東違反規(guī)定買進(jìn)或賣出股票所獲利益歸于公司，公司有權(quán)且應(yīng)當(dāng)將該利益收歸公司所有的權(quán)利稱為歸入權(quán)。由此可見，短線交易與公司歸入權(quán)密切相關(guān)。短線交易是歸入權(quán)產(chǎn)生的原因，歸入權(quán)是短線交易形成的，是短線交易行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。有短線交

3、易的存在就有歸入權(quán)的存在。因而，提及短線交易必然牽涉到歸入權(quán)規(guī)則。世界各國(guó)證券法都規(guī)定對(duì)短線交易獲得的利益應(yīng)收歸公司所有，而其有關(guān)短線交易的立法，一般均涵蓋以下幾個(gè)主要方面的內(nèi)容?！　?.短線交易的主體范圍　　短線交易的主體是公司的內(nèi)幕人。綜觀世界各國(guó)利地區(qū)的法律規(guī)定，短線交易的主體包括兩類，一是公司的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員；一是公司的主要股東。但世界各國(guó)和地區(qū)規(guī)定的主體范圍并不完全一致，有的國(guó)家規(guī)定的要寬—些，除了公司的董事、監(jiān)事和主要股東外，還包括公司的高級(jí)管理人員；對(duì)主要股東持股的數(shù)額要求

4、也不相同，分別適用5％或10％不等，要求的持股比例高低說(shuō)明規(guī)范的短線交易的主體廣泛與否?！　?.短線交易行為　　短線交易包括兩個(gè)連續(xù)的買進(jìn)或賣出的行為，內(nèi)幕人于6個(gè)月內(nèi)，在兩個(gè)時(shí)間點(diǎn)上進(jìn)行兩次方向相反的交易，具體可以分解為兩個(gè)層次,第一個(gè)層次是內(nèi)幕人買入或賣出本公司股票；第二個(gè)層次是內(nèi)幕人在前一行為后6個(gè)月內(nèi)為相反行為，即賣出或買入本公司股票。內(nèi)幕人第一次買入或賣出是為了第二次賣出或買入，即第一層次是第二層次的手段，而第二層次是第一層次的目的。這兩個(gè)層次共同構(gòu)成內(nèi)幕人的完整的短線交易行為，缺一不可

5、。　　3.歸入權(quán)的行使　　內(nèi)幕實(shí)施短線交易行為所得利益歸公司所有，上市公司可以對(duì)交易利益行使歸入權(quán)。歸入權(quán)對(duì)公司而言，是基于信賴?yán)骊P(guān)系而享有的權(quán)利：對(duì)公司內(nèi)幕人來(lái)說(shuō)，是違反信賴忠實(shí)義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。歸入權(quán)的行使涉及行使主體、行使期限等問題，美國(guó)、日本等國(guó)家對(duì)此都有具體立法規(guī)定?！　《?、短線交易的立法價(jià)值　　短線交易彌補(bǔ)了內(nèi)幕交易的不足。首先，短線交易無(wú)須證明內(nèi)幕信息的存在。構(gòu)成內(nèi)幕交易的一個(gè)前提條件就是內(nèi)幕信息的存在，公司內(nèi)幕人利用內(nèi)幕信息進(jìn)行交易。短線交易假定公司內(nèi)幕人都會(huì)利用內(nèi)幕信息進(jìn)行

6、投機(jī)性交易謀取利益，只要具有公司內(nèi)幕人的身份就有濫用內(nèi)幕信息的可能。所以在法定期間內(nèi)，內(nèi)幕人不管是否實(shí)際利用內(nèi)幕信息，只要其進(jìn)行了本公司股票交易，則一律視為不正當(dāng)交易而加以禁止，并剝奪其交易收益。可見，短線交易是一種事前防范機(jī)制，免除了對(duì)內(nèi)幕人進(jìn)行交易指控所必須負(fù)擔(dān)的舉證責(zé)任。其次，短線交易無(wú)須證明內(nèi)幕人有過錯(cuò)。內(nèi)幕交易適用過錯(cuò)責(zé)任，各國(guó)都規(guī)定內(nèi)幕入利用或泄露內(nèi)幕信息必須具有主觀上的過錯(cuò)。短線交易運(yùn)用客觀歸責(zé)標(biāo)準(zhǔn)，確定內(nèi)幕人的法律責(zé)任只須證明其在法定期間內(nèi)買賣股票即可成立，至于內(nèi)幕人是否具有利用內(nèi)

7、幕信息進(jìn)行交易的意圖則無(wú)須過問?！　∪?、我國(guó)有關(guān)短線交易的立法及完善　　我國(guó)對(duì)內(nèi)幕人短線交易的規(guī)范主要集中體現(xiàn)在《證券法》和《公司法》中，具體有如下規(guī)定：　　第—，發(fā)起人短線交易行為?！豆痉ā返?47條第一款規(guī)定：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！薄　〉诙?，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的短線交易行為?！豆痉ā返?47條第二款規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事和經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股票，并在任職期間不得轉(zhuǎn)讓?！薄　〉谌局饕蓶|的短線交易行為。《證券法》第47條規(guī)定

8、，持有一個(gè)股份有限公司已發(fā)行的股份5％的股東“將其所持有的該公司的股票在買進(jìn)后6個(gè)月內(nèi)賣出或者在賣出后6個(gè)月內(nèi)買進(jìn)，由此所得利益歸該公司所有”。　　我國(guó)現(xiàn)現(xiàn)行立法有關(guān)短線交易規(guī)定存在一定弊端，筆者認(rèn)為，我國(guó)應(yīng)借鑒先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)和做法從以下幾個(gè)方面對(duì)短線交易的法律規(guī)范加以完善。1.關(guān)于短線交易的主體范圍　　我國(guó)《證券法》第47條規(guī)定的短線交易主體過于狹窄，只限于持有公司5％股份的股東、董事、監(jiān)事和公司高級(jí)管理人員。筆者認(rèn)為，結(jié)合我國(guó)證券市場(chǎng)的實(shí)際情況，在遵循我國(guó)證券立法與國(guó)際通行的做法