論同性婚姻的民法地位論文

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1、論同性婚姻的民法地位論文關(guān)鍵詞:同性戀；婚姻；立法內(nèi)容提要:隨著醫(yī)學(xué)、倫理學(xué)和社會學(xué)對同性戀現(xiàn)象的深入研究，對同性戀者婚姻家庭權(quán)利予以法律保障的全球化立法運(yùn)動此起彼伏。同性戀者追求永久結(jié)合的訴求具有正當(dāng)性，應(yīng)當(dāng)予以立法保護(hù)。鑒于同性婚姻和異性婚姻畢竟存在著很多不同，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待。借鑒世界上其他國家的立法模式，結(jié)合我國的具體國情，我國同性戀者的結(jié)合宜采“同性伴侶”的立法模式，其成立要件、效力、同性伴侶財(cái)產(chǎn)制度也有別于婚姻制度。同性戀，指性成熟的個體在心理上和生理上只對同性具有性興奮的反應(yīng)。所謂同性戀者.freelarriag

2、e)；二是創(chuàng)設(shè)一種新的法律身份，如同性伴侶、民事結(jié)合、公民結(jié)合或家庭伴侶；三是并不創(chuàng)設(shè)新的法律身份，而是通過特殊的法律程序，保護(hù)同居者之間的協(xié)議，通過保護(hù)個人之間的協(xié)議，達(dá)到權(quán)利保護(hù)的目的，如法國的PACS。第三種模式并未賦予同性戀者一個法律身份，法律保護(hù)的只是同性戀者之間的契約，而且對于這種契約的保護(hù)要經(jīng)過特別的形式：要在公證處簽署一個私人合同并在法院予以登記。我國民間并無把身份關(guān)系契約化的習(xí)慣，更加之其繁瑣的法律程序，如果實(shí)行這種方式，不利于我國同性戀者對自己的權(quán)利進(jìn)行保護(hù)，更不利于民眾對同性戀者權(quán)利的認(rèn)同，因而這種模

3、式不適合中國國情。關(guān)于同性伴侶。這種方式一經(jīng)產(chǎn)生就成為同性戀立法的寵兒，盡管不同的國家的稱謂有所不同，但其概念和內(nèi)涵都是一致的，只是有些國家僅將同性伴侶的關(guān)系限定在同性之間，而有些國家還包含了異性同居者。同性伴侶是婚姻的神圣性和自然人人權(quán)的一種妥協(xié)，兼顧了社會秩序的穩(wěn)定和同性戀者的婚姻權(quán)，就中國目前同性戀者的社會環(huán)境而言，不失為一個可考慮的選擇。采同性伴侶的立法技術(shù)，實(shí)質(zhì)是創(chuàng)立一種類似于婚姻的準(zhǔn)婚姻的法律地位，法律為這樣的一種身份設(shè)立了一些權(quán)利義務(wù)以規(guī)范相互之間的行為。由于同性伴侶與異性婚姻畢竟不同，如異性婚姻乃異性間的結(jié)

4、合，異性婚姻可能孕育子女，而同性伴侶則無此功能，因而在具體立法技術(shù)上，可稱“伴侶”與婚姻對稱。在確定了同性伴侶這種立法模式的基礎(chǔ)上，還有一個選擇需要面對：伴侶關(guān)系是作為不可達(dá)到婚姻關(guān)系的替代僅適用于同性之間，還是也可適用于異性之間，使異性在婚姻之外又多了一個比婚姻更寬松的結(jié)合方式的選擇？筆者認(rèn)為，由于我國婚姻的締結(jié)和解除并不太復(fù)雜，異性戀者如欲表達(dá)自己的承諾以及盼望一個穩(wěn)定的共同生活的方式，完全可以通過婚姻來達(dá)到，因而不宜將同性伴侶概念擴(kuò)展到異性之間。（二）同性伴侶1.同性伴侶的成立要件同性伴侶身份的成立與婚姻的締結(jié)一樣，

5、都是基于雙方合意而達(dá)成的身份契約，而且契約須經(jīng)公權(quán)力的監(jiān)督始生法律效力。由此可知，同性伴侶關(guān)系與夫妻有許多相似之處。同性伴侶法可比照婚姻法律制度構(gòu)建。同性伴侶關(guān)系的成立要具備實(shí)質(zhì)要件和形式要件，（1）實(shí)質(zhì)要件.實(shí)質(zhì)要件包括必備要件和禁止要件：必備要件應(yīng)由三個組成：限于兩人且為同性；合意；達(dá)到法定婚齡。我國《婚姻法》第6條規(guī)定：“結(jié)婚年齡，男不得早于22周歲，女不得早于20周歲?！笨紤]到青年的身心發(fā)育程度、學(xué)習(xí)就業(yè)情況和獨(dú)立生活條件，以及男女平等的法律原則，可把締結(jié)同性伴侶的年齡定為21周歲。至于禁止條件宜：同性伴侶雙方皆無

6、配偶或與他人有伴侶關(guān)系；有以下親屬關(guān)系的不得締結(jié)同性伴侶關(guān)系：兄弟或姐妹（包括全血緣或半血緣），伯叔與侄子，舅與外甥，姑與侄女，姨與外甥女；患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不宜締結(jié)同性伴侶關(guān)系的疾病者不得締結(jié)同性伴侶關(guān)系。對于一定親屬關(guān)系的限制是為了維持社會的倫理關(guān)系，而對某些疾病的限制是為了保護(hù)當(dāng)事人的人身安全和身體健康。（2）形式要件。申請登記伴侶關(guān)系的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)?shù)降怯洐C(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)，否則不能產(chǎn)生伴侶關(guān)系的法律效力。該登記機(jī)關(guān)宜與我國婚姻登記機(jī)關(guān)相同，以利于登記機(jī)關(guān)對申請登記伴侶關(guān)系的當(dāng)事人的條件進(jìn)行審查，利于婚姻法和伴侶法的統(tǒng)一和銜

7、接。2．同性伴侶的身份效力同性伴侶在身份上的效力與婚姻無異，諸如姓名權(quán)、人身自由權(quán)、住所選定權(quán)、同居的權(quán)利和義務(wù)、日常家事代理權(quán)。不同的只有一點(diǎn)，根據(jù)國家政策和婚姻法的規(guī)定，夫妻雙方都有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)，而同性伴侶不能自然孕育子女，故無此義務(wù)。3．同性伴侶財(cái)產(chǎn)制我國現(xiàn)行《婚姻法》規(guī)定的夫妻財(cái)產(chǎn)制是以法定財(cái)產(chǎn)制為主，以約定財(cái)產(chǎn)制為補(bǔ)充。當(dāng)事人有財(cái)產(chǎn)約定時從其約定，無財(cái)產(chǎn)約定或約定無效時適用法定財(cái)產(chǎn)制。法定財(cái)產(chǎn)制為共同所有制，約定財(cái)產(chǎn)制只能在一般共同制、限定共同制和分別財(cái)產(chǎn)制三種形式中選擇其一。法律對于同性伴侶財(cái)產(chǎn)制的規(guī)定，

8、相較于夫妻財(cái)產(chǎn)制，宜多給與自由的空間，以強(qiáng)調(diào)同性伴侶對于彼此自我負(fù)責(zé)的能力。因而伴侶財(cái)產(chǎn)制的法定財(cái)產(chǎn)制宜采分別財(cái)產(chǎn)制，而以共同財(cái)產(chǎn)制、一般共同制和限定共同制為可選擇的約定財(cái)產(chǎn)制形式。同性伴侶就其財(cái)產(chǎn)與第三人的效力方面，因?yàn)榻灰装踩目紤]，應(yīng)謹(jǐn)慎設(shè)計(jì)。就夫妻財(cái)產(chǎn)制而言，我國《婚姻法》規(guī)定，只有第三人知道夫