公司非破產(chǎn)清算制度的缺陷及其完善

《公司非破產(chǎn)清算制度的缺陷及其完善》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。

1、公司非破產(chǎn)清算制度的缺陷及其完善公司非破產(chǎn)清算制度的缺陷及其完善劉小華　　　　公司解散是一個很普遍的現(xiàn)象。雖然公司解散的原因很多，但除因合并或分立而解散外，其余原因引起的解散都必須經(jīng)過清算這一程序。但由于目前我國公司法對公司解散后清算制度的規(guī)定僅寥寥數(shù)條，內(nèi)容高度概括，造成司法實踐中公司的清算處于雖有立法，但不完善，難以操作的狀態(tài)。以致公司解散時不能有效清算，或者公司因違反本文轉(zhuǎn)載自本資料權(quán)屬，放上鼠標按照提示查看更多資料法律。行政法規(guī)的規(guī)定被依法責令關(guān)閉的逃避清算，在嚴重損害了公司債權(quán)人和股東利益的

2、同時也嚴重影響了公司法人制度的積極意義，損害了社會經(jīng)濟生活的正常秩序。因此，全面健全公司清算法律制度是司法體制改革的需要。由于破產(chǎn)清算始終在人民法院的嚴格監(jiān)督下進行，在程序上有《破產(chǎn)法》（試行）及《民事訴訟法》對其進行專門的規(guī)定，內(nèi)容詳盡，立法已初步成型，因此本文僅公司非破產(chǎn)清算存在的缺陷進行分析，并就如何完善公司非破產(chǎn)清算制度提出見解。一、公司非破產(chǎn)清算制度立法的缺陷?！　∥覈F(xiàn)行公司法就非破產(chǎn)清算制度的立法存在著許多不完善的地方，其立法缺陷主要表現(xiàn)為：　?。ㄒ唬┕痉跋嚓P(guān)法律、法規(guī)均沒有規(guī)定公司

3、非破產(chǎn)清算的清算主體。而是將清算主體與清算組混為一談，體現(xiàn)了立法者在立法時對公司清算的整體認識不足。清算主體與清算組是兩個完全不同的民事主體，二者區(qū)別表現(xiàn)在；清算主體一般與公司存在資產(chǎn)投資或者對公司擁有重大管理權(quán)權(quán)限，而清算組則不限于此，其可以是清算主體選定或者任命的任何人士，比如會計師、律師等與公司沒有任何實質(zhì)性權(quán)益的人員來擔任。公司的清算主體對相關(guān)債權(quán)人負責，其不僅承擔清算責任，有可能承擔清算不利產(chǎn)生的賠償責任。公司的清算組則對清算主體負責，并在一定程度上代表公司。其不直接對債權(quán)人負責（破產(chǎn)清算除

4、外）。此外，清算主體不因公司清算完畢而當然消滅，但是，清算組一般會基于公司的清算完畢、法人人格的終止而消滅。區(qū)分二者的區(qū)別，使我們更加認識到確定清算主體的重要性，對公司債權(quán)人和公司的社會責任而言，清算主體的確定具有極其重要的社會意義?！　。ǘ豆痉ā肺匆?guī)定非破產(chǎn)清算的期限，以及超過清算期限清算主體應(yīng)承擔的法律責任。在司法實踐中，如果清算工作無限期進行下去，一方面大大增加了各種清算費用，削弱了公司民事責任的承擔能力；另一方面，被清算公司與其它法律主體之間已經(jīng)發(fā)生的各種社會關(guān)系、特別是經(jīng)濟關(guān)系長期處于

5、不確定狀態(tài)，勢必影響社會秩序的穩(wěn)定?！　。ㄈ豆痉ā穼η逅阒黧w違反義務(wù)規(guī)定了應(yīng)承擔的行政責任及刑事責任，卻未規(guī)定真正體現(xiàn)和貫徹有限責任公司和債權(quán)人平等保護以及民事賠償責任優(yōu)先的原則。以致股東及清算主體股東違背社會主義商業(yè)道德，濫用法人人格，給第三人的利益造成損失的?！　。ㄋ模豆痉ā返?91條后半部及第192條雖規(guī)定了公司非破產(chǎn)清算的強制清算，但應(yīng)當看到，公司法對法院如何組織清算、是否對清算組監(jiān)督以及如何監(jiān)督，債權(quán)人在清算中的地位及作用、公司在被責令關(guān)閉后主管機關(guān)何時組織清算、如何清算等等均未作

6、出規(guī)定，導(dǎo)致審判實踐中法院無法組織強制清算，主管機關(guān)也未履行組織強制清算的義務(wù)，債權(quán)人、股東的合法權(quán)益沒有得到保障，影響了公司退出機制的作用，一定程度上危及了市場經(jīng)濟秩序?！　。ㄎ澹σ恍┨厥馇闆r缺乏對應(yīng)措施，如公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照如何進行清算？如何確認訴訟主體及承擔民事責任？目前，我國對這些特殊情況的法律調(diào)整現(xiàn)尚處于立法空白的狀況。司法實踐中吊銷公司營業(yè)執(zhí)照的現(xiàn)象大量發(fā)生、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后不被清算的情形層出不窮，這一切所帶來的諸如破壞信用、擾亂市場秩序、增加交易成本以及侵害債權(quán)人利益等種種弊端是顯

7、而易見的。二、完善公司非破產(chǎn)清算制度的具體措施?！　　　〗∪痉瞧飘a(chǎn)清算制度是完善公司法人制度的必然要求。針對目前現(xiàn)行公司非破產(chǎn)清算制度立法狀況存在的缺陷，筆者認為可從以下方面來完善公司非破產(chǎn)清算制度。　?。ㄒ唬┟鞔_公司解散后的公司清算人（主體）。按照《公司法》第191條、條192條及相關(guān)法律規(guī)定，企業(yè)的清算主體應(yīng)是企業(yè)股東或者具有股東性質(zhì)的開辦者、上級主管部門等。為此，福建省高級人民法院在2000年發(fā)布的相關(guān)文件中就公司清算主體作了內(nèi)部的明確規(guī)定，可為司法實踐中所借鑒：1、國有企業(yè)。國有企業(yè)的投資

8、主體是國家，國家是企業(yè)的唯一股東，其上級主管部門代表國家管理國有企業(yè)，國有企業(yè)終止后，其上級主管部門為清算主體。2、集體企業(yè)。集體企業(yè)的投資主體是集體組織，集體組織是集體企業(yè)的股東，通常稱為開辦者。集體企業(yè)終止后，其開辦者為清算主體。3、聯(lián)營企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)是不同投資主體共同投資成立的，聯(lián)營各方是企業(yè)股東。聯(lián)營企業(yè)終止后，聯(lián)營各投資主體為清算主體。與此相關(guān)，合資企業(yè)、參股12全文查看企業(yè)等由多個股東、多個發(fā)起人成立的企業(yè)，各股東、各發(fā)起人都是企業(yè)終止后的清