公司非破產(chǎn)清算制度芻議

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1、公司非破產(chǎn)清算制度芻議　　摘要：公司清算為終結(jié)公司的法律關(guān)系、消滅公司法人資格提供了合理的依據(jù)。除破產(chǎn)清算外，公司清算還應(yīng)包括非破產(chǎn)清算。非破產(chǎn)清算是指公司法人在資產(chǎn)足以清償債務(wù)的情況下進(jìn)行的清算，分為自愿清算和強(qiáng)制清算。探討公司非破產(chǎn)清算制度，有利于完善公司清算制度，保護(hù)股東、債權(quán)人的合法權(quán)益，構(gòu)建和諧的經(jīng)濟(jì)秩序?！　￡P(guān)鍵詞：公司清算；自愿清算；強(qiáng)制清算　　　　公司清算是依法定程序清理公司債權(quán)債務(wù)，處理公司剩余財產(chǎn)并最終終止公司法律人格的行為和法律制度，是公司解散后的必經(jīng)程序。公司清算為終結(jié)公司的法律關(guān)系，消滅公司法人

2、資格提供了合理的依據(jù)。從我國《公司法》的規(guī)定看，除破產(chǎn)清算外，公司清算還應(yīng)包括非破產(chǎn)清算。非破產(chǎn)清算是指公司法人在資產(chǎn)足以清償債務(wù)的情況下進(jìn)行的清算，分為自愿清算和強(qiáng)制清算。這兩種清算方式均以清理公司財產(chǎn)，了結(jié)公司業(yè)務(wù)，收取公司債權(quán)，清算公司債務(wù)，分配剩余財產(chǎn)為內(nèi)容。顯然，與破產(chǎn)清算不同的是，非破產(chǎn)清算的財產(chǎn)除用以清償公司的全部債務(wù)外，還要將剩余的財產(chǎn)分配給股東。探討公司非破產(chǎn)清算制度，有利于完善公司清算制度，保護(hù)股東、債權(quán)人的合法權(quán)益，構(gòu)建和諧的經(jīng)濟(jì)秩序。　　　　一、自愿清算　　　?。ㄒ唬┣逅阒黧w　　在公司的清算中明確

3、公司清算的義務(wù)主體尤為重要。依照《公司法》規(guī)定，股東以及董事會負(fù)有在公司終止后清算公司債權(quán)債務(wù)的責(zé)任，是基本的清算主體，同時，具有股東性質(zhì)的開辦者、上級主管部門亦屬其中。據(jù)此，根據(jù)公司的種類，公司清算主體可作如下設(shè)置：　　國有獨(dú)資有限公司清算時，國家授權(quán)投資的主體應(yīng)當(dāng)為清算主體。如果國有獨(dú)資公司被撤銷的，清算主體可為授權(quán)投資主體或者為作出撤銷決定的主體?！　∑渌邢挢?zé)任公司的清算主體為公司股東名冊上登記的全體股東，公司如無股東名冊可參考公司章程和公司登記文件確定公司的股東資格，然后認(rèn)定其為清算主體?！　∮邢挢?zé)任公司分公司

4、的清算主體為母公司，子公司的清算主體應(yīng)當(dāng)為各個投資股東?！　」煞萦邢薰疽怨菊鲁桃?guī)定負(fù)有清算責(zé)任的股東或者股東大會選定的股東為清算主體。公司章程無規(guī)定，或者股東大會選定不成的，可認(rèn)定派員擔(dān)任董事會成員的股東為清算主體?！　≡趯?shí)踐中，為保證清算的順利進(jìn)行及清算結(jié)果的公平、公正，依據(jù)清算的不同環(huán)節(jié)，清算主體可作如下劃分：　　1．組織清算的責(zé)任主體。其在公司解散后，承擔(dān)清算的組織責(zé)任，如不依法組織清算要承擔(dān)法律責(zé)任；在組織清算不能時，應(yīng)依法申請有強(qiáng)制權(quán)的國家機(jī)關(guān)進(jìn)行強(qiáng)制清算?！　?．清算的實(shí)施主體。即清算組織，亦稱清算人，是

5、被組織進(jìn)行清算的人的集合，簡單的清算也可為單個人?！　?．清算監(jiān)督主體。即股東與債權(quán)人，他們與清算的結(jié)果有民事上的利害關(guān)系，認(rèn)為清算事務(wù)侵犯自己合法權(quán)利時，有權(quán)提出異議直至提起訴訟?！　。ǘ┣逅闳说穆殭?quán)　　清算人在執(zhí)行清算業(yè)務(wù)的范圍內(nèi)，其權(quán)利義務(wù)有如公司的董事，其與公司之間的關(guān)系屬民法上的委托關(guān)系，處于受托人的地位。清算人在執(zhí)行清算過程中，其職權(quán)主要包括七項(xiàng)：清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。清算組織成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上至少公告3次；處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的

6、業(yè)務(wù)；清繳所欠稅款；清理債權(quán)債務(wù)。債權(quán)人應(yīng)在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報債權(quán)，清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。逾期未申報債權(quán)的，債權(quán)人只能就分配剩余的財產(chǎn)受償；處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動。　?。ㄈ┣逅愠绦颉　【唧w程序主要涉及通知和公告程序、債權(quán)人會議的組成和表決機(jī)制、公司清算委員會的具體設(shè)定、公司清算費(fèi)用的承擔(dān)問題和公司財產(chǎn)的分配問題。公司在清算時，對能通知到的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)予以通知其在法定期限內(nèi)申報公司債權(quán)，對無法通知到的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在法定載體上予以公

7、告，要求其申報債權(quán)，并決定超期申報債權(quán)的認(rèn)定機(jī)制。為了遏制公司惡意對能通知到的債權(quán)不通知而公告意圖逃避債務(wù)的行為，可設(shè)定相應(yīng)的責(zé)任承擔(dān)機(jī)制。關(guān)于債權(quán)人會議的組成和表決機(jī)制可借鑒破產(chǎn)清算中的做法。對公司清算費(fèi)用的承擔(dān)，一般應(yīng)設(shè)定為公司義務(wù)，并在財產(chǎn)中優(yōu)先支配，但是在法院強(qiáng)制清算的情況下，可責(zé)令由公司清算主體承擔(dān)公司的清算費(fèi)用。關(guān)于公司財產(chǎn)的分配問題，可借鑒《破產(chǎn)法》的規(guī)定，即應(yīng)先支付清算費(fèi)用，然后按職工工資、福利，國家稅收、公司普通債權(quán)，如有擔(dān)保債權(quán)，則擔(dān)保債權(quán)在普通債權(quán)前受償?！　　　《?qiáng)制清算　　　?。ㄒ唬?qiáng)制清算的

8、情形　　根據(jù)《公司法》，強(qiáng)制清算的種類包括法院依債權(quán)人申請而組織的強(qiáng)制清算，和主管機(jī)關(guān)在公司被依法責(zé)令關(guān)閉而解散時組織的強(qiáng)制清算。債權(quán)人申請強(qiáng)制清算有以下兩種情形，一是公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時；二是股東會議解散?？梢钥闯?，我國規(guī)定的范圍比較窄。現(xiàn)實(shí)中，公司出現(xiàn)解散的情形而又不解散