論獨立董事的責任保險

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1、論獨立董事的責任保險[摘要]建立獨立董事制度是我國上市公司治理結(jié)構(gòu)的一大制度創(chuàng)新，但獨立董事在履職過程中會遇到各種風險，而獨立董事的個人承受能力總是有限的，如果沒有風險轉(zhuǎn)嫁機制來分散風險，其損失將是巨大的。設(shè)立獨立董事責任保險是轉(zhuǎn)嫁獨立董事風險的有效途徑?！　關(guān)鍵詞]獨立董事；責任保險；運作機制　　在上市公司中引入獨立董事制度是完善我國上市公司治理的一項重要舉措，不僅有助于提高公司董事會的決策水平，有利于公司的專業(yè)化運作和公司戰(zhàn)略的科學化，而且有利于減輕內(nèi)部人控制，完善公司治理，加強內(nèi)部制衡。不僅有利于維護公司整體利益和保護中小股東利益，而且也有利于樹立公司形象，增加公司價值。公司的獨立

2、董事通常由技術(shù)專家、經(jīng)濟學家、會計師、法律工、證券從業(yè)人員和大學教授等來擔任。從表面上看，獨立董事獨立于公司的運作之外，所投入的精力較一般董事少而且年薪豐厚，因此成為國內(nèi)許多專家、學者向往的職業(yè)。但是收益和風險總是相伴的，獨立董事在享受公司薪酬的同時也承擔著重大的責任與風險。作為獨立董事，其個人承受能力總是有限的，如果沒有風險防范機制、轉(zhuǎn)嫁機制來分散和化解風險，其損失將是巨大的。隨著我國上市公司民事責任賠償制度的逐步建立，上市公司的預(yù)期風險將逐漸增大。在這種情況下，上市公司獨立董事對其自身任職風險轉(zhuǎn)移的要求也會越來越高，其途徑是通過設(shè)立獨立董事責任險，通過保險公司承擔該賠償責任，將其有效地

3、轉(zhuǎn)移。開辦獨立董事職業(yè)責任保險是國外的通常做法，建立和完善獨立董事職業(yè)責任保險，也是獨立董事制度發(fā)展的必然結(jié)果。證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》認為“上市公司可以建立必要的獨立董事責任保險制度。以降低獨立董事正常履行職責可能引致的風險”。這標志著獨立董事責任保險不僅獲得了理論界較廣泛的認同，而且成為實務(wù)界的現(xiàn)實需要?！　—毩⒍仑熑伪ｋU，是指公司獨立董事將其在行使職權(quán)時因過錯行為而導(dǎo)致公司、股東或第三者遭受經(jīng)濟損失依法應(yīng)承擔賠償責任的風險轉(zhuǎn)嫁給保險公司，由保險公司按保險合同約定來承擔賠償責任的行為。獨立董事責任險的出臺，不僅為上市公司的獨立董事提供了任職風險的保障，而且有

4、利于上市公司獨立董事安心工作，促進公司法人治理結(jié)構(gòu)的不斷完善，并將帶來如下的積極影響：其一，它為未來上市公司獨立董事承擔民事賠償責任奠定了基礎(chǔ)。其二，它既能增強獨立董事的責任感，又能促進其及時、有效地作出決策。其三，公司獨立董事責任險的推出，無疑給股民和獨立董事們帶來了一個較為理想的解決問題的途徑。在這個過程中，保險公司也可以借此擴大自己的影響和擴展自己的業(yè)務(wù)。但是，對于保險公司來說選擇什么樣的公司和他們的獨立董事投保、如何賠償、怎樣區(qū)別故意和過錯行為等等，都是至關(guān)重要和必須解決的問題。否則，不但公司、股東和第三者的經(jīng)濟損失得不到賠償，還會導(dǎo)致保險公司的經(jīng)營業(yè)績受損甚至破產(chǎn)。所以，我們必須

5、在公司獨立董事責任險廣泛推廣之前，對公司獨立董事責任險的適用條件作一個較為客觀的認定?！　—毩⒍仑熑伪ｋU，即在“責任保險”一詞前加“獨立董事”兩字，則意味著該類保險與獨立董事的損失有關(guān)。鑒于此，獨立董事責任保險不是針對公司之經(jīng)營損失而進行補償，如果公司對外需承擔責任或付有關(guān)的抗辯費用，則不可獲保險補償。　　在獨立董事責任保險的分類上，與其他的專家責任保險一樣，可以按保險人承擔保險責任的基礎(chǔ)不同而劃分為索賠型責任保險和事故型責任保險。　　1.索賠型責任保險。索賠型責任保險是指第三人向被保險人請求索賠的事實首次發(fā)生在責任保險單的有效期間，則保險人應(yīng)對被保險人承擔保險金給付責任的保險。其基本要

6、素在于：（1）被保險的獨立董事在行使其職責期間有不正當?shù)男袨?；?）不正當行為引發(fā)了第三人的索賠，獨立董事因之而遭受損失；（3）第三人的索賠請求首次發(fā)生于保險單的有效期間。在我國，獨立董事責任保險應(yīng)主要采納索賠型，其原因是由于第三人對獨立董事的索賠是現(xiàn)實發(fā)生的，其損失的發(fā)生是明確的，對此予以保險，可以更充分地發(fā)揮獨立董事責任保險填補損害之功能?！　?.事故型責任保險。指保險人承諾對被保險人因為約定事件的發(fā)生而產(chǎn)生的任務(wù)損失予以補償。但該約定的事件，僅以對第三人有所影響而在保險單約定的期間內(nèi)所發(fā)生的事件為限。筆者認為，在我國獨立董事責任保險制度中，事故型的保險不宜過多采用。因為，在這種類型的

7、責任保險中，保險事故的發(fā)生與否，或在多長時間以內(nèi)發(fā)生難以預(yù)測。而對于保險公司而言，從事這種相對不確定的保險業(yè)務(wù)，不便于有效地評估損失率、提留準備金以及明確保險費。而且在實踐中，如何證明被保險人的不正當行為發(fā)生于保險單的有效期間，也頗費周折?？紤]到我國獨立董事責任保險的完善需要一個經(jīng)驗累積的過程，在我國獨立董事責任保險制度建設(shè)初期，事故型的保險宜少用?！　?.確定投保公司標準和承保對象。保險公司也是企業(yè)，它的每一個險種的推